刑拘取保候审是犯罪吗_取保候审

时间:2021-08-29 15:44    分类:取保候审
京师王海英律师团队

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刑拘取保候审是犯罪吗:刑拘期间可以申请取保候审吗

  刑拘期间可以申请取保候审。当事人只要符合以下取保候审条件之一的就可以申请取保候审:

  (1)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;

  (2)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的。

  刑事诉讼法第六十五条明确规定,人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:

  (一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;

  (二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;

  (三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;

  (四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。

  取保候审、监视居住由公安机关执行。

  第五十二条 被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属有权申请取保候审。

  第五十三条 人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审,应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。

  第五十四条 保证人必须符合下列条件:

  (一)与本案无牵连;

  (二)有能力履行保证义务;

  (二)享有政治权利,人身自由未受到限制;

  (四)有固定的住处和收入。

  第五十五条 保证人应当履行以下义务:

  (一)监督被保证人遵守本法第五十六条的规定;

  (二)发现被保证人可能发生或者已经发生违反本法第五十六条规定的行为的,应当及时向执行机关报告。

  被保证人有违反本法第五十六条规定的行为,保证人未及时报告的,对保证人处以罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

  第五十六条 被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:

  (一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;

  (二)在传讯的时候及时到案;

  (三)不得以任何形式干扰证人作证;

  (四)不得毁灭、伪造证据或者串供。

  被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前款规定,已交纳保证金的,没收保证金,并且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反前款规定的,取保候审结束的时候,应当退还保证金。

  这是司法机关办理取保候审的最主要法律依据。上述第一种情形中所谓的“可能判处”某种刑罚,就是指根据司法机关初步查明的涉嫌犯罪事实,承办案件的司法人员所认定的对其可能判处的刑罚,绝不是指犯罪嫌疑人、被告人的行为所触犯的刑法条文某一条款的法定最高刑,更不是指该条文规定的某种罪名的法定最高刑。第二种情形中所谓的“可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性”,是指根据司法机关已经查明的涉嫌犯罪事实,尽管可以认定其所犯罪行比较严重,且根据其对应的刑法条款应当判处有期徒刑以上刑罚,但是,如果对其适用取保候审也不会发生社会危险性。

刑拘取保候审是犯罪吗_取保候审  第1张

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  7.已被逮捕的被告人,第一审人民法院判处管制或者宣告缓刑以及单独适用附加刑,判决尚未发生法律效力的;

  8.已被逮捕的被告人,第二审人民法院审理期间,被告人被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限的;

  9.已被逮捕的被告人,因进行司法鉴定而尚未审结的案件,法律规定的期限届满的。

  10.犯罪嫌疑人、被告人死亡的。犯罪嫌疑人、被告人是取保候审的被保证人或者说是保证对象,既然保证对象都不存在了,取保候审也就失去了存在的前提和意义,当然也应当予以撤销。

  11.保证人死亡、重伤或者出现其他丧失保证能力情形的。保证人是取保候审的义务主体,保证人资格的存在以其具有保证能力为前提条件,如果没有或者丧失了保证能力,保证义务的履行就成为事实上的不可能,取保候审也就随之应当予以变更。

  12.公安机关提请逮捕以后,检察机关不批准逮捕,案件需要复议、复核的,或者移送起诉后,检察机关决定不起诉,需要复议、复核的。

刑拘取保候审是犯罪吗_取保候审  第2张

刑拘取保候审是犯罪吗:被刑事拘留后,还可以申请办理取保候审吗?

  当事人被抓之后,从法律上讲,均可以申请取保候审,但,是否批准由办案部门决定。办案部门是否批准取保候审,主要取决于案件的具体情况,这个具体情况,主要是指案件是否存在取保候审的事由。此外,还有两个问题也会影响到取保候审是否能获得批准:1、申请时机。过早申请,往往会被办案部门以泛泛的理由拒绝;过晚申请,又会错过最佳时机(逮捕之后再申请取保候审,难度一般增大很多)。

  从刑事诉讼法的规定和司法实践的情况看,取保候审通常是取保候审申请获得批准或者当事人没有被逮捕(不提请逮捕或者不批准逮捕)的结果,据此,在法律上找到取保候审的事由或者不逮捕的理由是争取取保候审的关键。

  一、是否具有取保候审的法定情形

  刑事诉讼法规定,人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。

  上述规定列举了可以取保候审的四种情形,该规定采用的是列举式,从法律的层面上看,不符合上述列举情形之一的,不符合取保候审的情形;从实践的层面看,不符合上述列举情形之一的,取保候候审申请基本不会获得公安机关的批准。

  二、是否符合逮捕的条件

  根据刑事诉讼法的规定,公安机关对于被拘留的人,认为需要逮捕的,提请检察院审查批准的时间是三日,在特殊情况下,可以延长至七日,对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子,可以延长至三十日。如果在上述时间内,公安机关不提请逮捕,必须释放犯罪嫌疑人,符合取保候审条件的,依法决定取保候审;对于提请检察院批准逮捕,没有获得批准的,公安机关应当释放,符合取保候审条件的,依法决定取保候审。

  案件是否符合逮捕的条件,决定着公安机关是否提请检察院批准逮捕或者检察院是否批准逮捕。换言之,如果案件不符合逮捕条件,即可以获得取保候审甚至无罪释放。根据刑事诉讼法,逮捕的条件包括证据条件和羁押的必要性。对于可能判处十年有期徒刑以上刑罚的,曾经故意犯罪或者身份不明的,符合逮捕证据条件的应当予以逮捕。

  实践中,对于犯罪嫌疑人涉嫌的罪行较轻,且没有其他重大犯罪嫌疑,虽然符合逮捕的条件,但具有特定情形的,检察院可以作出不批准逮捕的决定,此处的特定情形较为繁杂,本文不一一罗列。

  三、取保候审的辩护策略

  在介绍了取保候审的法律理由之后,针对不同的情况,可以采用以下策略争取取保候审:符合刑事诉讼法取保候审情形的,辩护律师可以直接向公安机关申请取保候审;不符合逮捕条件的,辩护律师可以根据刑事诉讼法向公安机关提出法律意见,建议不提请逮捕,或者根据刑事诉讼法向检察院提出法律意见,建议不批准逮捕。

  从笔者的辩护经验看,通过建议不提请逮捕或者不批准逮捕获得取保候审乃至无罪释放的操作,在实践中更有效,笔者也多次通过此类操作帮助当事人获得取保候审乃至无罪释放。值得强调的是,对于符合可以不批准逮捕条件情形的案件,一定要把握住辩护律师在审查逮捕阶段提出法律意见的机会,否则后期的辩护难度会比较大。

  取保候审的构成要件是行为人应判处三年以下有期徒刑、管制或拘役刑期;不具有社会危害性;提供担保;最后要向司法机关提出申请,批准后才可以。

  申请取保候审是你的权利,至于能否批准则需要看具体的案情

  被刑事拘留,要看具体情况的,申请取保候审是嫌疑人及近亲属的法定权利,在刑事拘留期间,犯罪嫌疑人本人及其法定代理人、近亲属(近亲属包括犯罪嫌疑人的父母、配偶、同胞兄弟姐妹、子女)均有权申请取保候审。

  根据我国法律规定,满足下列条件则在被逮捕后仍然可以取保候审:

  1、行为人是预备犯或者中止犯;

  2、行为人是共同犯罪中的从犯或者胁从犯;

  3、行为人所犯的罪是过失犯罪的;

  4、行为人的行为属于防卫过当或者避险过当的;

  5、行为人是主观恶性较小的初犯;

  6、行为人系未成年人或者年满七十五周岁的人;

  7、行为人与被害方依法自愿达成和解协议,且已经履行或者提供担保的;

  8、行为人患有严重疾病、生活不能自理的;行为人系怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;

  9、行为人系生活不能自理的人的唯一扶养人;

  10、行为人可能被判处一年以下有期徒刑或者宣告缓刑的以及其他不需要继续羁押犯罪嫌疑人、被告人的情形。

  以下情形不能适用取保候审:累犯、犯罪集团的主犯,以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人,暴力犯罪,以及其他严重犯罪的犯罪嫌疑人,不得取保侯审。

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  可以向公安机关申请变更刑事强制措施为取保候审,但是要符合取保候审的条件,并且提出保证人或者交纳保证金,可以申请但不一定会批准。

刑拘取保候审是犯罪吗_取保候审  第3张

刑拘取保候审是犯罪吗:被拘留了可以保释吗?

  拘留是指将对象拘禁限制,但拘留不一定需要法院命令,警察机关亦有拘留权,但各国允许拘留的总时间长度不一,有些国家甚至于可以无限期的拘留对象。无论是刑事拘留还是治安拘留都可以保释,但他们要求的条件不一致。请看下文详细介绍:

  治安拘留需要以下条件:

  第一百零七条 被处罚人不服行政拘留处罚决定,申请行政复议、提起行政诉讼的,可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。公安机关认为暂缓执行行政拘留不致发生社会危险的,由被处罚人或者其近亲属提出符合本法第一百零八条规定条件的担保人,或者按每日行政拘留二百元的标准交纳保证金,行政拘留的处罚决定暂缓执行。

  治安拘留处罚的执行程序

  1、公安机关作出治安拘留处罚决定并告知被拘留人后,被拘留人不申请复议的,应限其24小时内到指定的拘留所接受处罚,并将《执行拘留通知书》交付被拘留人。

  2、被裁决拘留人或其家属能够找到担保人或者按规定交纳保证金的,要在申诉和诉讼期间,原裁决暂缓执行。裁决被撤销或者开始执行时,依照规定退还保证金。

  刑事拘留需要以下条件:

  (1)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;

  (2)可能判处有期徒刑以上刑罚,但实行取保候审不致发生社会危险性的;

  (3)有逮捕必要,但因患有严重疾病,或是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女,不宜逮捕的;

  (4)犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件,不能在法定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结,需要继续查证、审理的。

  人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审,应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。

  犯罪嫌疑人被逮捕的,聘请的律师可以为其申请取保候审。

  相关案例:

  11月7日,大学科技园派出所民警向丁某等五人宣布了行政拘留5-7日不等的处罚决定,看到自己一时冲动酿成的苦果,五名“95”后小青年垂下了头。据民警介绍,他们寻衅滋事打伤三人只因替好友争风吃醋。

  丁某等五人都是中专毕业不久,刚刚走上社会打工谋生。10月19日晚,他们与另外两名朋友苏某、王某一起喝酒。酒后吃饭时,苏某心头勾起了伤心事,告诉弟兄们自己与女友张某已经分手,言谈之中颇有不舍之意。王某立即提出自己从中撮合,让他们复合,并马上给张某打通了电话。苏某从电话中得知张某在大学城一台球厅,就让王某和另外一位朋友周某和自己一起去找张某。丁某等人主动要求同去,于是七个人驾乘摩托车浩浩荡荡到了大学城。

  他们在一台球厅找到了张某,当时还有两位男青年和张某在一起。苏某和张某聊了一会儿,话不投机,只好约兄弟们撤退。未曾想,苏某的失落早已落入了丁某等人眼中,又看到张某与男青年王某言语动作好像有些亲热,禁不住酒劲上冲。丁某率先上前质问张某与王某是什么关系,张某回答和丁某没关系。丁某就拽住张某身后王某的头发,将他拉到一边,同来的周某等四人也围过来开始对王某进行殴打,王某的两位同学上前拉架,也被他们五人一并殴打。

  接到报警后,大学科技园派出所民警迅速展开调查取证工作,11月7日经分局批准,对丁某、金某给予行政拘留七日的处罚,对周某等三人给予行政拘留五日的处罚。值得警醒的是,去找女友的苏某十分冷静,与另一名同去的朋友王某并未参与殴打他人,丁某等人却为了给朋友争风吃醋受到处罚。民警提醒年轻人,遇事一定要冷静处理,切不可一时冲动,为了显示所谓“哥们义气”,以身试法。

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