取保候审羁押之前办还是羁押之后_取保候审

时间:2021-10-28 04:24    分类:取保候审
京师王海英律师团队

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取保候审羁押之前办还是羁押之后:取保候审中如果庭判实刑开庭前会羁押吗还是宣判后羁押

  【法律意见】

  家庭暴力,是指家庭成员之间以殴打、捆绑、残害、限制人身自由以及经常性谩骂、恐吓等方式实施的身体、精神等侵害行为。

  家庭暴力情节恶劣的,构成虐待罪,要依法追究刑事责任。所渭“情节恶劣”,指虐待动机卑鄙、手段残酷、持续时间较长、屡教不改的、被害人是年幼、年老、病残者、孕妇、产妇等。对于一般家庭纠纷的打骂或者曾有虐待行为,但情节轻微,后果不严重,不构成虐待罪可予以治安处罚。

  【法律依据】

  一、《反家庭暴力法》第二条 本法所称家庭暴力,是指家庭成员之间以殴打、捆绑、残害、限制人身自由以及经常性谩骂、恐吓等方式实施的身体、精神等侵害行为。

  二、《刑法》第二百六十条虐待家庭成员,情节恶劣的,处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

  犯前款罪,致被害人重伤、死亡的,处二年以上七年以下有期徒刑。

  第一款罪,告诉的才处理,但对于被害人没有能力告诉,或者因受到强制、威吓无法告诉的除外。

  三、《治安管理处罚法》第四十五条 有下列行为之一的,处5日以下拘留或者警告:

  (一)虐待家庭成员,被虐待人要求处理的;

  (二)遗弃没有独立生活能力的被扶养人的。取保候审羁押之前办还是羁押之后_取保候审  第1张

取保候审羁押之前办还是羁押之后:取保候审后,判决前又被法庭羁押了,会怎么样?

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  【法律意见】

  按照《刑事诉讼法》规定,取保候审最长不得超过十二个月,在取保候审、监视居住期间,不得中断对案件的侦查、起诉和审理。对于发现不应当追究刑事责任或者取保候审、监视居住期限届满的,应当及时解除取保候审、监视居住。解除取保候审、监视居住,应当及时通知被取保候审、监视居住人和有关单位。根据上述规定精神,不应该有二次取保。长期对犯罪嫌疑人的监控,会影响本人的生活和工作,属于侵权行为。应依法解除取保并公开通知本人和单位 。

  【法律依据】

  中华人民共和国刑事诉讼法

  第六十七条?人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:

  (一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的

  (二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的

  (三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的

  (四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。

  取保候审由公安机关执行。

取保候审羁押之前办还是羁押之后_取保候审  第2张

取保候审羁押之前办还是羁押之后:取保候审期间会再次被羁押吗

  "取保候审的犯罪嫌疑人再次被羁押后理论上是可以再办理取保候审的,但是比较困难。

  取保候审在案件的侦查、检察、审判的不同阶段可以分别采取。但是,在同一个阶段,如果取保候审已经到期,就不能再次取保候审,只能换另外的强制措施比如监视居住,或者不用任何措施。

  刑事诉讼法第九十四条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关如果发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当的,应当及时撤销或者变更。”这一规定即意味着,法院、检察院和公安机关都有对已经采取的强制措施的决定进行变更或者撤销的权力。我们认为,这是适应案件的不同进展情况而作出的变通规定。应当说,这一规定是比较合适的。取保候审撤销或者变更的表述方式及其理由主要有以下几种:

  1、不应当被追究刑事责任的。

  2、取保候审期限届满的。

  3、发现采取取保候审决定不当的。

  4、已被逮捕的被告人患有严重疾病、生活不能自理,采取取保候审不致发生社会危险性的。

  5、已被逮捕的被告人,案件不能在法律规定的期限内审结的。

  6、已被逮捕的被告人正在怀孕或者哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的。

  7、已被逮捕的被告人,第一审人民法院判处管制或者宣告缓刑以及单独适用附加刑,判决尚未发生法律效力的;

  8、已被逮捕的被告人,第二审人民法院审理期间,被告人被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限的;

  9、已被逮捕的被告人,因进行司法鉴定而尚未审结的案件,法律规定的期限届满的。

  10、犯罪嫌疑人、被告人死亡的。犯罪嫌疑人、被告人是取保候审的被保证人或者说是保证对象,既然保证对象都不存在了,取保候审也就失去了存在的前提和意义,当然也应当予以撤销。

  11、保证人死亡、重伤或者出现其他丧失保证能力情形的。保证人是取保候审的义务主体,保证人资格的存在以其具有保证能力为前提条件,如果没有或者丧失了保证能力,保证义务的履行就成为事实上的不可能,取保候审也就随之应当予以变更。

  12、公安机关提请逮捕以后,检察机关不批准逮捕,案件需要复议、复核的,或者移送起诉后,检察机关决定不起诉,需要复议、复核的。取保候审羁押之前办还是羁押之后_取保候审  第3张

取保候审羁押之前办还是羁押之后:是该申请取保候审还是羁押必要性审查?不能混淆不清!

  《刑事诉讼法》第一编第六章规定了拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕五种强制措施,取保候审为强制措施中的一种。《刑事诉讼法》第六十七条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:

  (一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;

  (二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;

  (三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;

  (四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。

  取保候审由公安机关执行。”

  第九十七条规定:“犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人有权申请变更强制措施。人民法院、人民检察院和公安机关收到申请后,应当在三日以内作出决定;不同意变更强制措施的,应当告知申请人,并说明不同意的理由。”

  亦即,根据刑事案件经历的侦查、审查起诉、审判的不同阶段,犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人可以分别向公安机关、检察院、法院申请取保候审。

  而对于羁押必要性审查,其法律依据为《刑事诉讼法》第九十五条:“犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后,人民检察院仍应当对羁押的必要性进行审查。对不需要继续羁押的,应当建议予以释放或者变更强制措施。有关机关应当在十日以内将处理情况通知人民检察院。”

  羁押必要性审查的具体执行的依据为《人民检察院刑事诉讼规则》。《人民检察院刑事诉讼规则》第十三章“刑事诉讼法律监督”第五节设置了一节专门规定了“羁押必要性审查”。

  从上述规定可以看出,羁押必要性审查的发生时间是在犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后,属于刑事诉讼法律监督程序,而且系检察院的专属职责。

  羁押必要性审查的程序如何启动?

  《人民检察院刑事诉讼规则》第五百七十四条规定:“人民检察院在办案过程中可以依职权主动进行羁押必要性审查。

  犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人可以申请人民检察院进行羁押必要性审查。申请时应当说明不需要继续羁押的理由,有相关证据或者其他材料的应当提供。

  看守所根据在押人员身体状况,可以建议人民检察院进行羁押必要性审查。”

  亦即,羁押必要性审查的提起一般有三种途径:

  1、检察院依职权主动审查;

  2、犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者辩护人申请;

  3、看守所建议。

  显然,第二种途径的申请主体与《刑事诉讼法》第九十七条规定的申请变更强制措施的主体是完全相同的,但是该提交取保候审申请还是羁押必要性审查申请,许多人却混淆不清。

  笔者认为,犯罪嫌疑人被逮捕前,犯罪嫌疑人及其法定代理人、近亲属或者辩护人申请取保候审,应向侦查机关提出申请。犯罪嫌疑人被逮捕后至法院受理案件前,既可以向检察院申请取保候审,也可以申请羁押必要性审查。法院受理案件后,既可以向法院申请取保候审,也可以向检察院申请羁押必要性审查。

  在犯罪嫌疑人被逮捕后至法院受理案件前,因为无论申请取保候审还是羁押必要性审查,受理机关均为检察院,那么申请人提交哪种申请更有利于犯罪嫌疑人呢?

  《刑事诉讼法》第六十七条规定了四种可以取保候审的情形,而《人民检察院刑事诉讼规则》第五百七十九条规定了四种检察院应当向办案机关提出释放或者变更强制措施建议的情形,而且第四种情形明确涵盖了符合取保候审的条件;第五百八十条规定了十三种可以向办案机关提出释放或者变更强制措施建议的情形。

  将《刑事诉讼法》第六十七条与《人民检察院刑事诉讼规则》第五百七十九条、第五百八十条进行比较可以发现,《刑事诉讼法》第六十七条第一款第(二)项规定可以取保候审的条件为“可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的”,而《人民检察院刑事诉讼规则》第五百八十条第(十二)项羁押必要性审查将有期徒刑具体限定在“一年以下”或者“宣告缓刑”。第五百七十九条第(四)项羁押必要性审查变更强制措施为取保候审需不但符合取保候审条件,而且需满足案件事实基本查清、证据已收集固定的条件。仍以“可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的”取保候审条件为例,如果可能被判处一年以下有期徒刑或者宣告缓刑,则可依据《人民检察院刑事诉讼规则》第五百八十条申请羁押必要性审查,如果可能被判处有期徒刑超过一年且不会宣告缓刑,但是案件事实基本查清,证据已经收集固定,采取取保候审不致发生社会危险性,则可依据《人民检察院刑事诉讼规则》第五百七十九条申请羁押必要性审查。

  总体而言,羁押必要性审查的规定更具体明确,也更具有可操作性,因而,笔者认为,在犯罪嫌疑人被逮捕后至法院受理案件前,犯罪嫌疑人及其法定代理人、近亲属或者辩护人向检察院申请羁押必要性审查更妥当一些。

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