检察院作出驳回取保候审申请_取保候审

时间:2021-12-02 22:39    分类:取保候审
京师王海英律师团队

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检察院作出驳回取保候审申请:公安机关以聚众斗殴立案,辩护人取保候审申请成功。检察院做出不起诉决定

  沈某某聚众斗殴一案辩护意见

  淮安市淮安区人民法检察院:

  江苏腾泽律师事务所接受沈某某委托,指派我担任聚众斗殴一案犯罪嫌疑人沈某某的辩护人,通过会见犯罪嫌疑人,了解案件具体情况后,现提出如下几点辩护意见,仅供参考:

  辩护人认为本案存在罪与非罪的问题,辩护人认为犯罪嫌疑人沈某其行为不构成犯罪。理由如下:

  一、犯罪嫌疑人沈某某在本案中主观上并无聚众斗殴的故意。犯罪嫌疑人沈某某在整个事情中充当的只是一个劝和、和事佬的角色,本意是调解矛盾,希望方某、徐某、蔡某等人之间的事情有一个比较圆满的解决,也就是说犯罪嫌疑人沈某根本没有聚众斗殴的故意,更谈不上犯罪动机。相反是为了防止事情升级恶化,而去帮忙进行和解的。

  二、本案其他相关人员的斗殴行为系临时起意,并非是有预谋的聚众斗殴,这与聚众斗殴的犯罪表现形式也不相符,认定本案犯罪嫌疑人沈某构成聚众斗殴罪有失偏颇。据犯罪嫌疑人沈某所说,案发时原本蔡某是想帮忙去叫徐某赔礼的。后因为蔡某与徐某临时起了摩擦、口角,二人发生争执以至于后来发生互相捅伤行为,整个事件显然并不是有预谋的聚众斗殴,而只是偶然的争执、扭打行为,并非刑法意义上的聚众斗殴。辩护人认为,根据罪行法定原则,他们二人作为整个事件的主要参与者和实施者尚且不符合聚众斗殴罪的构成要件,那么一个至始至终为了防止整个事件矛盾的加重而实施了有效阻止更严重的危害结果发生的行为,且因此导致自己腿部受伤的和事佬、劝架者,试问其构成聚众斗殴罪又从何说起呢?

  举重以明轻,显然犯罪嫌疑人沈某某不构成聚众斗殴罪。更重要的是聚众斗殴的首要分子和积极参加者才构成本罪,其余人则不为罪,这一点也可以看出犯罪嫌疑人沈某某不构成聚众斗殴罪。

  三、就客观方面而言,犯罪嫌疑人沈某某客观上也没有斗殴的行为,此性质恶劣的行为应当与有效劝架的行为区分开来,二者有着本质的区别。如果单纯的以犯罪嫌疑人沈某与本案有关联,案发时在现场,而据此认定其构成聚众斗殴罪显然是忽略了其行为的性质以及行为对整个案件的影响,未免有草率之嫌。这样犯罪的主客观不一致,也不符合刑法的法治精神,不符合“犯罪构成理论”。

  四、聚众斗殴罪侵犯的法益是公共秩序,而根据本案的具体案件事实,可以看出并未侵犯到公共秩序,本案的主要矛盾点在于蔡某和徐某二人之间的临时殴打行为,危害性小。根据江苏省高级人民法院、江苏省人民检察院、江苏省公安厅联合出台的苏高法(2009)56号“关于办理聚众斗殴案件适用法律若干问题的意见”文件,不宜把一些情节显著轻微、危害不大的行为以犯罪论处。据此,犯罪嫌疑人沈某不应当以犯罪论处。

  综上所述,辩护人认为犯罪嫌疑人沈某某主观上没有聚众斗殴的故意,客观上也没有聚众斗殴的行为,且本案件危害性尚不足以侵犯社会秩序,其行为不构成聚众斗殴罪。为此,恳请贵院在查明有关案件事实后,依法变更强制措施改为取保候审,并能够认真考虑辩护人的意见。

  不胜感激!

  辩护人:田若尘律师

检察院作出驳回取保候审申请_取保候审  第1张

检察院作出驳回取保候审申请:律师如何提高申请取保候审的成功率(实务)

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  律师如何提高申请取保候审的成功率

  作者:梧桐

  广东法纳川穹律所出品

  在刑事案件司法实践中,取保候审的重要性不言而喻。作为检察系统内部工作人员,经常接到辩护律师提出的取保候审申请,但遗憾的是,这些取保候审申请基本上都是被驳回的命运,成功率极低。

  那么,如何提高申请取保受审的成功率呢?笔者总结以下几点,供大家批评扶正。

  一、律师提出取保候审申请时的常见误区

  工作中常常遇到律师们申请取保候审,根据笔者的归纳总结,发现辩护律师申请取保候审存在以下误区:

  1、盲目提出取保候审申请

  刑辩律师接受委托后,一般家属都迫切希望当事人能从轻处罚,甚至认为根本不是犯罪,会向刑辩律师要求申请取保候审。接受委托后,尽可能完成客户的要求是律师的准则,但并不是所有案件的当事人都适合取保候审,有些重大案件明显不适合取保候审的,若盲目提出取保候审申请,会影响办案部门承办人对你的专业水平印象,甚至会间接影响你提出的其他法律意见。

  比如在一宗诈骗罪案件中,全案的涉案金额高达上千万元,涉案犯罪嫌疑人一人直接实施的诈骗行为就高达400余万元,该犯罪嫌疑人判处的刑期可能超过十年,但辩护律师却一遍遍要求取保候审,不仅增加了检察机关的工作,更是降低了辩护律师自身的专业形象。

  所以,当一些不适合取保候审的案件,当事人家属要求刑辩律师提出申请时,应结合案件本身向家属解释缘由,尽量避免向检察院提出无效申请。

  2、引导当事人翻供

  笔者发现在部分案件中,当事人在侦查阶段一开始稳定认罪的,案件事实清楚,其他证据也充分,但经过律师会见后当事人供述突然改变了。一些刑辩律师在会见过程中,有意无意引导当事人的供述,使其改变原来的供述,这样不仅仅会降低取保候审成功率,甚至会影响认定其自首、坦白的情节,严重损害当事人的权益。对于刑辩律师来说,也会影响个人职业生涯,情节严重的甚至会触犯刑法。

  比如,在一宗假冒注册商标案件中,当事人到案后的第一份、第二份笔录均供述委托过辅料加工厂生产相关假冒注册商标商品的零配件,根据案件其他相关证据,形成了完整的证据链。由于当事人属于电话通知到案,到案后如实供述,有认定自首的可能。但从第三次笔录开始,当事人突然翻供称不认识辅料加工厂老板,也从未委托加工生产。而这个前后口供大转变期间,辩护律师首次会见了当事人。最终,经法院审理仍然认定了当事人构成犯罪,也取消了对当事人自首的认定。

  3、颠倒黑白,无中生有

  刑辩律师在提交申请和辩护意见时,在法律层次可以有不同的认识,可以站在当事人的角度,发表对当事人有利的观点。但切忌不要在事实层次颠倒黑白,比如监控明明已经清楚拍摄到犯罪行为,还对此行为进行无谓辩护,强说不是犯罪行为,这种辩护是没有任何收益的。而基于这样颠倒黑白的辩护思路而申请取保候审,结果也可想而知了。

  4、分不清法律服务和表演

  在笔者办理案件过程中,遇到过很多负责任的刑辩律师。他们认认真真分析案件,研究法条和司法解释,寻找大量判例寻找辩护方向,能获得我们的认同和钦佩。但是,笔者也会遇上不少“戏精律师”。这些“戏精律师” 常常不遗余力地在家属面前表演,通过打包票、认识人、无理挑刺、说一堆没有针对性的辩护锦工,甚至一开庭就提出管辖权异议,再提出回避请求,最后申请非法证据排除,打完一套“三连击”后才开始肯进入正常庭审程序,在家属眼里可能是“有能力”的表现。

  然而,法槌是掌握在法官的手中,刑辩律师面对的不仅仅是当事人和家属,还有对台竞技的公诉人,作为裁判的法官,在法庭舞台上大家都是内行,街边的花拳绣腿能得到路人的叫好声,然决定生死的却是高手之间电光火石的较量。所以,加强自身法律知识的储备,修炼好内功,要比表演实在的多。太多浮夸的演技,除了让法官对你印象不佳,甚至会影响法官对被告人的自由裁量,于任何角度来看,均是损人不利己的行为。

  二、如何提高取保候审成功率

  说了这么多反面例子,那么作为辩护律师如何能提高取保候审成功率呢?笔者认为仍然需要回到法律技术层面,就案件谈案件,就事实谈法律,有的放矢方是上策。具体可以从以下几个方面思考行动:

  1、 判定是否构成犯罪和涉及的罪名有无错误

  对于刑事案件,辩护人越早介入了解案情,提出法律意见,对当事人越有利。在侦查阶段,辩护人应当详细向嫌疑人了解案件的真实情况,思考是否构成犯罪,构成何种罪行,情节是否严重,有无社会危险性等等,根据案件的实际情况考虑相关的辩护方向。

  例如甲某盗窃(非扒窃)了一部手机(价值人民币800元),手机未设密码,手机内的支付宝亦开通了免密支付,每日免密支付额度为200元,甲某连续三日通过免密支付功能给自己的银行卡转账200元,第三天被公安机关抓获归案,公安机关以盗窃罪(多次盗窃)对甲某立案侦查。

  假定犯罪发生地是一线城市,盗窃罪的追诉额为3000元人民币,显然本案数额未达追诉标准,然而甲某三日内分三次转账的行为是否构成盗窃罪,刑辩律师可以就此向公安机关提出自己的法律意见,进而提高取保候审成功率。

  2、收集当事人有利证据并及时提交

  辩护律师接受委托后,除了要考虑当事人是否犯罪、构成何罪的法律问题外,还要收集对当事人有利的证据。如当事人的犯罪行为是否恶劣、犯罪情节是否严重、有无社会危险性、有无稳定住所、能否提供保证人或保证金、保证随传随到等等。若案件中有被害人,积极与被害人或其家属联系,尽早与被害人或其家属达成协商取得谅解,将收集的对当事人有利的证据及时提交办案机关,越早越好。

  3、取保候审申请的时机要把握

  当考虑完案件的法律问题,对当事人有利的证据也已收集完成,取保候审所需的材料亦准备好后,接下来就要向办案机关提交取保候审的申请了。相似的案件、同样的材料,为何有些能够成功,有些却失败了,很大程度是申请的时机不对。那么何时提出取保候审申请为佳?

  建议在侦查阶段,公安机关将案件报送检察院批准逮捕之前提出最好。若能在检察院批捕前就申请取保候审成功,可以及时解除当事人的羁押状态。同时,若证据没有发生重大变化,一般不会再变更强制措施为逮捕。

  若未能在侦查阶段提出申请,案件已移送到检察机关审查起诉,可以在案件移送后的一到两个星期后向检察机关提请羁押必要性审查,并提交相关材料和意见,经初查后若有可能变更强制措施的案件,检察机关会立案进行审查。

  在审查起诉阶段申请取保,要掌握好时机。太早提交,可能承办人还没来的及完整阅卷,太晚提交,案件有可能已起诉到法院或退回公安机关补充侦查,同时结合当时的情况(法检部门一般年头案件较少,年尾案件较多)进行调整。

  若案件在侦查、审查起诉阶段均未申请取保候审,到了审判阶段再提申请,成功率可能会低一点,审判阶段是刑事诉讼的最后阶段,除非证据方面有重大变化,一般不会变更强制措施。

检察院作出驳回取保候审申请_取保候审  第2张

检察院作出驳回取保候审申请:提交羁押必要性审查后,被检察院驳回不准取保候审;现在还有什么方式可以取保候审保候审?

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  只要符合取保候审条件,就可以申请办理取保候审。《刑事诉讼法》第六十五条人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:

  (一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;

  (二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;

  (三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;

  (四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。

检察院作出驳回取保候审申请_取保候审  第3张

检察院作出驳回取保候审申请:检察院取保候审申请书

  匿名律师

  取保候审的适用条件 :

  1.可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的。

  2.可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危害性的。

  3.应当逮捕但患有严重疾病的,或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女。

  取保候审的程序:①取保候审的申请。被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属,犯罪嫌疑人聘请的律师,有权提出取保候审的申请。②取保候审的决定。公安机关、人民检察院、人民法院在接到取保候审的申请书后,应当在7天之内作出是否同意的答复。决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审的,应当报县级以上公安机关负责人、检察院检察长或者人民法院院长批准,并签发《取保候审决定书》和《执行取保候审通知书》,并责令

  犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或交纳保证金。③取保候审的执行。取保候审的执行机关为公安机关。公安机关在执行时,应当向犯罪嫌疑人、被告人宣读《取保候审决定书》,并令其签名或盖章,告知其在取保候审期间应当遵守的规定。犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间没有违反刑事诉讼法第56条规定的,取保候审期间届满以后,负责执行的公安机关应将保证金退还给犯罪嫌疑人、被告人,并告知保证人解除担保。④取保候审最长不得超过12个月。在取保候审期间不得中断对案件的侦查、起诉和审理。取保候审的期限届满,或者发现了有刑事诉讼法第15条规定不应当追究刑事责任情形的,或者案件已经办结的,原决定机关应当作出撤销取保候审的决定,并通知负责执行的公安机关。

  取保候审申请书

  申请人:xxx

  申请事项:对犯罪嫌疑人xxx申请取保候审。

  理由:

  犯罪嫌疑人xxx 因涉嫌 xxx 一案,于 x年x 月x 日经人民检察院批准(或决定)逮捕羁押。根据案的犯罪嫌疑人(或其法定代理人、近亲属)的要求,本人为犯罪嫌疑人xxx提出申请取保候审。其保证人是(或保证金为)xxx 。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第51条、第96条的规定,特为其提出申请,请予批准。

  此致

  xxx公安局或(人民检察院、人民法院)

  申请人:(签名)xxxx

  x年 x 月 x 日

取保候审然后 取保候审活动范围 立案后取保候审 取保候审解除期限

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