北京增值税案件辩护律师_1小时免费咨询

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北京增值税案件辩护律师:【律师视点】顾振邦:虚开增值税发票罪无罪的辩护要点

  顾振邦

  山东德衡律师事务所律师助理

  根据我国施行的增值税税款抵扣政策,纳税人存在进项和销项的抵扣,应纳税额并非恒定。通过应纳税额=销项税额-进项税额这个公式可以看出,只有开票方的进项长期大于销项,势必会有选择虚开来平衡其销项。所以,在公司治理不善加国家严查涉税案件的专项行动大力展开,目前虚开增值税发票案呈高发态势,笔者研究了部分案例加自己团队的办案经验就该类案件不构成犯罪的一些辩护思路做出以下总结。

  一、虚开增值税发票罪的概念

  《刑法》第二百零五条规定,虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

  单位犯本条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

  根据刑法的理论加刑法分则的规定,总结出该罪的构成要件如下:

  二、虚开增值税发票罪辩护要点

  (一)存在真实交易,不存在虚假开票的行为

  1、正常交易

  根据国家税务总局关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告(2014年第39号)(以下简称公告),开具增值税专用发票的行为符合三个必须同时满足的条件1、纳税人向受票方纳税人销售了货物,或者提供了增值税应税劳务、应税服务;2、纳税人向受票方纳税人收取了所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务的款项,或者取得了索取销售款项的凭据;3、纳税人按规定向受票方纳税人开具的增值税专用发票相关内容,与所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务相符,且该增值税专用发票是纳税人合法取得、并以自己名义开具的。

  总体来说,《公告》的要求即票、货、钱一致。如(2017)赣0481刑初5号瑞昌市新祥瑞纺织实业有限公司、胡珍祥虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票一审刑事判决书中辩护人称:其公司通过中间人池某对外销售坯布,其公司都是与中间人联系的,与新疆巴州华美伦公司有销售合同,新疆那边将款打过来,其公司才开发票,发票也是给中间人,中间人给了谁其不清楚。国家有惠农政策,企业收购棉花,农民享受国家补贴,农民没有发票,由企业来开具收购发票,针对发票,是存在真实交易的。法院认为被告单位新祥瑞公司及被告人胡珍祥辩称新祥瑞公司都是从湖北省黄梅县收购棉花,有真实交易,只因当地税务部门要求只能开具江西本省人的收购凭证,所以公司才找了一些本地人的身份证来开收购凭证。经查,瑞昌市国税局税务稽查报告证实新祥瑞公司在2010年至2013年间在湖北省武穴市和黄梅县收购了3429.1吨的皮棉,只是在开具收购凭证时将收购发票开具给了没有购销关系的朱某3等人,稽查报告没有说明原因,因此,在存在真实交易的情况下,指控新祥瑞公司虚开用于抵扣税款发票证据不足。法院判决被告单位瑞昌市新祥瑞纺织实业有限公司及被告人胡珍祥无罪。

  再如(2015)泰中刑二终字第00150号,本案的争议焦点是:原南京阳山公司、江苏阳山公司、南京汤阳公司与兴化捷宇公司或兴化春达公司之间是否存在真实的货物交易,以及上诉人杜建中、原审被告单位江苏阳山公司和南京汤阳公司、原审被告人罗雨春是否构成虚开增值税专用发票罪?对此,法院认为,上诉人杜建中让罗雨春经营的兴化捷宇公司和兴化春达公司为其负责的原南京阳山公司、江苏阳山公司、南京汤阳公司代开增值税专用发票的主要目的,是为解决其公司向农户购买石英石无法开具增值税专用发票的问题,且其公司实际向农户采购了与票面记载数量相同的石英石,并按照票面的含税金额支付了货款,故从全案情况来看,存在真实的货物交易,物流、资金流和票据流,三流合一,且现有证据并不能证实上诉人杜建中让原审被告人罗雨春为原南京阳山公司、江苏阳山公司、南京汤阳公司开具增值税专用发票的行为给国家税收造成了损失或破坏了国家税收征管秩序。辩护人徐建庆的辩护意见是:杜建中具有多重身份,其与罗雨春之间是合作关系,相关合同是基于该二人的合作关系订立的,并发生了真实的货物交易,故原审被告人罗雨春不构成虚开增值税专用发票罪。最终,法院判决原审被告人罗雨春无罪、江苏阳山硅材料科技有限公司无罪、南京汤阳硅材料科技有限公司无罪。

  2、挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物,被挂靠方向受票方开具增值税专用发票

  以挂靠方式开展经营活动在社会经济生活中普遍存在,挂靠行为如何适用本公告,需要视不同情况分别确定。第一,如果挂靠方以被挂靠方名义,向受票方纳税人销售货物、提供增值税应税劳务或者应税服务,应以被挂靠方为纳税人。被挂靠方作为货物的销售方或者应税劳务、应税服务的提供方,按照相关规定向受票方开具增值税专用发票,属于本公告规定的情形。第二,如果挂靠方以自己名义向受票方纳税人销售货物、提供增值税应税劳务或者应税服务,被挂靠方与此项业务无关,则应以挂靠方为纳税人。这种情况下,被挂靠方向受票方纳税人就该项业务开具增值税专用发票,不在本公告规定之列。

  (2017)冀01刑终334号张永军虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票二审刑事判决书。本案中,张永军以恒瑞公司名义,向受票方纳税人上述公司销售货物,因此,应当以被挂靠方恒瑞公司作为纳税人。在这种情况下,以恒瑞公司名义开具增值税发票,完全符合上述所说的第一种挂靠关系,即“挂靠方以挂靠形式向受票方实际销售货物,被挂靠方向受票方开具增值税专用发票的,不属于刑法第二百零五条规定的“虚开增值税专用发票”。辩护人辩称,恒瑞公司作为纳税人,其本案所涉及的开票行为符合国税总局《公告》要求,不属于虚开增值税专用发票,更不存在张永军与其共同犯罪问题;原判对上诉人与恒瑞公司之间的关系认定错误,双方系挂靠关系。最终法院判决张永军无罪,撤销河北省石家庄市桥西区人民法院(2016)冀0104刑初148号刑事判决。

  (二)没有骗税目的

  虚开增值税发票罪的客体为复杂客体,增值税发票管理秩序、国家税收征管制度,其中“国家税收征管制度”属于主要客体。如果仅仅侵犯其中一个客体,则不应以本罪处罚。虚开用于抵扣税款发票应当是指以骗取抵扣税款为目的,有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。1996年最高人民法院发布的法发(1996)30号司法解释,是针对1995年全国人大常委会的决定制定的,1997年《中华人民共和国刑法》修订实施之后,已经明确将该决定内容纳入刑法的内容,对本罪的理解和认定应适用修订后刑法的规定。从刑法的具体条文来看,具有骗取抵扣税款的故意应当是认定此类犯罪的构罪要件,最高人民法院也曾通过多种形式对此类犯罪应如何认定进行了指导。2015年6月的法研(2015)58号复函是最高人民法院对此类犯罪应当如何认定的进一步指导和明确。

  如(2017)鲁02刑再2号,崔志祥虚开用于抵扣税款发票罪刑事判决书。崔志祥、崔宝友与山东沃源新型面料有限公司签订了货物运输承揽合同。崔志祥原在当地地税局开具运输发票提供给山东沃源新型面料有限公司,开票税率为5.8%。后崔志祥于2010年6月至2011年3月,到郭迎开办的沂源路路通物流有限公司陆续开具了票面金额共计为1608270元的运输发票,崔志祥向该公司按4.6%税率交纳开票费,崔志祥将这些运输发票交与山东沃源新型面料有限公司,山东沃源新型面料有限公司用上述发票抵扣了112578.9元税款。

  辩护人的主要辩护意见是:1、崔志祥确实存在运输业务,其到路路通公司开具运输发票系据实开具,没有虚构事实,且系响应镇领导号召为镇里增加税源,所开发票被沃源公司据实结算,且被沃源公司根据实际业务用于抵扣税款112578.90元,并未造成国家税款的流失,且并非崔志祥用于抵扣,原审判决认定事实错误;2、崔志祥主观上没有骗取抵扣税款的目的,客观上没有实施骗取抵扣税款的行为,不符合本案罪名的犯罪构成要件,且原审判决无证据证实被告人犯罪;3、提交其以前在沂源县地税局开具的发票,以证实在地税部门的缴税税率是5.8%,不是原审判决认定的5.88%;4、提交山东沃源新型面料股份有限公司证明及崔志祥、崔宝友与该公司签订的货物运输承揽合同各一份,意图证实崔志祥与沃源公司有实际经营业务,崔志祥所提交的路路通公司开具的票面金额为1608270元的发票系为结算运费所开,已经被沃源公司用于抵扣税款112578.9元,崔志祥本人未抵扣该税款。本院认为,没有骗税目的的找他人代开发票行为与以骗税为目的的虚开犯罪行为的社会危害性不可相提并论,因此,在不能证明被告人有骗取抵扣税款或帮助他人骗取抵扣税款故意的情况下,仅凭找其他公司代开发票的行为就认定构成此类犯罪不符合立法本意,也不符合主客观相一致原则和罪责刑相适应原则。至于检察机关提交的证人证言证明崔志祥到税率低的公司开具发票的行为可能造成税款流失的问题,该可能流失的税款并非指本案应涉及的抵扣税款,且该数额不大。最终法院判决被告人崔志祥无罪。

  (三)国家税款没有损失

  虚开增值税发票罪的客体为复杂客体,增值税发票管理秩序、国家税收征管制度,其中“国家税收征管制度”属于主要客体。如果仅仅侵犯其中一个客体,则不应以本罪处罚。2004年全国法院经济犯罪案件审判工作座谈会综述认为,如果虚开行为仅仅是破坏了税收及发票管理秩序,但未实际危及国家正常的税收活动,也只属于一般的行政违法行为,不应该上升到刑事犯罪的高度。

  三、结语

  对虚开增值税专用发票的犯罪,国家严之又严。随着市场经济的进步,以及国家对税务管理的重视程度不断提高,日后相关部门一定会更高效、严厉地打击此类犯罪。作名刑事辩护律师,我们要熟练掌握好虚开增值税发票这类罪名的构成要件,以及税务知识,在新的司法解释出台前,结合相关知识为当事人争取最大权益。

北京增值税案件辩护律师:于洪波律师亲案案件---虚开增值税发票案律师《辩护词》

  辩 护 词

  尊敬的审判长、审判员:

  被告林某的辩护人黑龙江鹤城律师事务所律师于洪波发表如下辩护意见,供案件审理时参考。

  辩护人对公诉机关指控被告林某涉嫌犯虚开发票罪没有异议。但是,鉴于林某平时表现良好、无前科劣迹,案发后主动认罪、有坦白情节,且系初犯、社会危害不大,有悔罪表现、再犯可能性很小等实际,建议对被告林某适用缓刑。

  一、被告林某案发前为人老实厚道,一贯遵纪守法,无前科劣迹,其所在社区给予较好评价。

  被告林某在社会上遵纪守法,遵守社会公德,遵守社区民俗公约,邻里关系和谐融洽,一贯表现良好没有发现其他违法犯罪行为。林某所在社区鉴于林某的平时表现,认为林某主观恶性不大,再犯可能性很小,判处缓刑不至于再危害社会,该社区同意接纳林某进行社会矫正。

  二、被告林某案发后主动认罪,有坦白情节,积极配合司法机关查清了武某某虚开发票案件。

  据公诉机关指控,“被告武某某使用他人身份证先后在碾子山区、克东县等地开办了五家公司专门从事虚开发票等犯罪活动”。被告林某没有经得住金钱的诱惑,以帮助武某某修改税控机显示的方式参与犯罪。案发后,被告林某主动认罪,主动交代了自己的犯罪事实及全案犯罪事实。被告林某的坦白行为,为武某某案件的成功侦破起到了一定的积极作用。

  三、被告林某既没有实行虚开发票行为,也没有直接实行篡改税控机的行为属于帮助犯,虚开发票的是武某某,篡改税控机数据的是路遥,林某在共同犯罪中起到的是辅助作用,应定性为从犯。

  根据《中华人民共和国刑法》第二十七条规定,在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

  根据公诉机关指控,“被告林某、路某为了获取非法利益,利用其在金*有限公司齐齐哈尔*分公司工作的便利条件为武某某篡改税控机数据,使武某某成立的几家公司税控机显示的开票金额比实际开票金额减少,林某、路某与武某某商定以其开票后卖出金额的1.2%作为二人报酬,二人帮助武某某虚开发票金额为人民币436万元”,二人实际获得报酬共计52 320元,二人各非法获利26 160元。

  被告林某、路某并没有实际实行虚开发票的行为。因为被告林某不掌握篡改数控机数据的软件及技术,被告林某也没有具体实行篡改数据的行为。篡改数控机数据是被告路遥一人实际操作的。公诉机关指控,被告林某、路遥是“利用在*科技有限公司齐齐哈尔*分公司工作的便利条件获取的税控机软件及技术实施的。被告路遥为武某某篡改税控机数据,使武某某成立的几家公司税控机显示的开票金额比实际开票金额减少”。被告林某、路遥的行为属于典型的技术型帮助犯,在共同犯罪中起辅助作用属于从犯,应当从轻、减轻或者免除处罚。

  四、按照社会危害性大小,被告林某应排序在被告陈某某、被告王某某之后,公诉机关起诉书将被告林某排名第二错误。

  根据公诉机关指控,被告林某与路某两个人并没有直接实行虚开发票的行为,其二人只是在技术上帮助被告武某某在税控机上的显示数额减少,使武某某的虚开行为更加不易被发现或成本更低。林某、路某共计帮助武某某虚开发票436万元,每人帮助虚开218万元,造成国家税收损失109000元,非法获利26160元。

  根据公诉机关指控,2014年10月至12月,被告陈某某多次通过武某某虚开发票,并将所开发票以面额3.5%以上的价格卖给齐齐哈尔多家企业,虚开发票金额共计295万元。被告陈某某不仅涉嫌虚开发票犯罪行为而且涉嫌买卖发票犯罪行为,其社会危害性远远大于被告林某和路某。

  根据公诉机关指控,被告王某某在经营齐齐哈尔*有限责任公司时,为了少缴税款,多次通过陈某某虚开发票,共计人民币111万元。被告王某某不仅涉嫌虚开发票犯罪行为,还涉嫌买卖发票犯罪行为及逃税犯罪行为,其社会危害性也远远大于被告林某和路遥。

  五、被告林某犯罪情节较轻,系从犯,有悔罪表现再犯可能性很小,适用缓刑不至于再危害社会,建议对林某适用缓刑。

  被告林某家境十分困难,在得知林某涉嫌犯罪后其父母主动贷款3万元积极返还林某获得的不法收入。

  根据《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一规定,虚开发票罪情节特别严重的处二年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。本案中,被告林某并没有直接参与虚开发票的行为,其只是为被告武某某的虚开行为提供了技术上的帮助,其给国家造成的税收损失约109000元并不是十分巨大,其违法所得也只有26 160元。因此,鉴于被告林某犯罪情节较轻,且积极退账有悔罪表现,没有再犯罪的危险,宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响,建议对林某适用缓刑。

  此致

  齐齐哈尔市建华区人民法院

  辩护人:黑龙江鹤城律师事务所律师

  于洪波

  2016年1月11日

北京增值税案件辩护律师:何观舒:税务犯罪案件辩护律师

  何观舒,虚开增值税专用发票罪辩护律师、税务犯罪辩护律师暨广强律师事务所税务犯罪辩护与研究中心秘书长,毕业于国内知名大学法律专业,经济师,专注于刑事辩护,尤其擅长虚开增值税专用发票罪、税务犯罪等个罪、类罪重大疑难案件辩护。

  何观舒律师对案件辩护工作的切入角度新颖、理解深刻,熟悉准确地把握案件的本质,根据具体个案做到具体分析,其承办的案件大多取得较好辩护效果,如:广西柳州陈某某涉嫌虚开增值税专用发票案(涉嫌虚开金额5亿多);山西大同古某某涉嫌虚开增值税专用发票案(涉案税额1000多万元);深圳某物流公司涉嫌骗取出口退税案;等等。

  何观舒律师注重法律理论研究,撰写了大量具有影响力的实务文章,并在北大法律信息网、《广东律师》杂志等权威法律媒体发表,其中《从114份不起诉决定书看虚开增值税专用发票罪42个无罪辩点》入围了北大法律信息网“2017年度最受关注文章(实务指引类)”榜单。

  何观舒律师撰写的实务文章:

  1.《虚开增值税专用发票罪综述及相关法律法规汇总(2019年版)》

  2.《虚开增值税专用发票罪辩护律师会见犯罪嫌疑人需要了解的问题》

  3.《虚开增值税专用发票罪案件不予批准逮捕的九种情形》

  4.《虚开增值税专用发票罪案件2018年不起诉决定数据分析》

  5.《虚开增值税专用发票罪案件如何争取检察院作出酌定不起诉决定》

  6.《从114份不起诉决定书看虚开增值税专用发票罪42个无罪辩点》

  7.《挂靠代开并不必然构成虚开增值税专用发票罪》

  8.《“如实代开”并不必然构成虚开增值税专用发票罪》

  9.《“三流不一致”并不必然构成虚开增值税专用发票罪》

  10.《虚开增值税专用发票罪案件中善意受票人的认定》

  11.《虚开增值税专用发票罪案件为当事人争取从犯情节的辩护要点》

  12.《虚开增值税专用发票罪认定从犯的裁判规则》

  13.《虚开增值税专用发票罪案件如何争取缓刑结果》

  14.《虚开增值税专用发票罪无罪裁判要旨无罪辩点》

  15.《虚开增值税专用发票定罪量刑标准的调整对虚开增值税专用发票罪案件司法实践的影响》;

  16.《最高院典型案例对虚开增值税专用发票刑事案件司法实践的影响》

  17.《不以骗取税款为目的不构成虚开增值税专用发票罪案例汇总》

  18.《从一则案例看石化企业“变名销售”不构成虚开增值税专用发票罪》

  19.《不以骗取税款为目的的如实代开运输发票,不构成虚开用于抵扣税款发票罪》

  20.《如何为涉嫌以“四自三不见”方式骗取出口退税罪的当事人提供无罪辩护》;

  21.《从无罪案例看违反税务行政前置程序而不构成逃税罪的认定》;

  22.《税收违法黑名单,涉案企业(人员)的刑事法律风险》;

  23.《为何范冰冰只被处以行政处罚而没被追究刑事责任》;

  24.《解读影视从业人员“阴阳合同”涉税问题》;

  25.《如查实存在“阴阳合同”逃税,是否一定构成逃税罪》;

  26.《“海啸1号”专案,涉案企业(人员)涉嫌哪些罪名》;

  27.《广东省税务局1号欠税公告,涉案单位或涉嫌逃避追缴欠税罪》;

  28.《从12个无罪判例看逃税罪9个无罪辩护有效辩点》;

  29.《徇私舞弊不征、少征税款罪无罪辩点及裁判要旨汇总》;

  30.《从24份不起诉决定书看逃税罪的13个无罪辩护辩点》;

  ……

  工作语言:普通话、粤语、英语

  附:何观舒律师经办的案件

  1.广西柳州陈某某涉嫌虚开增值税专用发票罪一案(涉嫌虚开税款5700多万元,获得轻判);

  2.吉林乔某涉嫌虚开增值税专用发票罪一案(乔某被控在没有真实运输业务的情况下,让他人为自己开具运输业增值税专用发票,虚开税额合计260多万元,辩护人介入后,为当事人争取到自首情节,从轻判处四年8个月有期徒刑);

  3.淄博李某某涉嫌虚开增值税专用发票罪一案(涉嫌在没有真实业务的情况下,虚开运输业增值税专用发票,虚开税额80多万元,成功取保候审);

  4.淮安黄某某涉嫌虚开增值税专用发票罪一案(涉嫌虚开税额280万元,公诉机关采纳黄某某是从犯的辩护观点,具有退赃情节,判处缓刑);

  5.云南金某某涉嫌逃避追缴欠税案(涉嫌逃避追缴欠税400多万元,辩护律师提出银行账户已被冻结,金某某没有逃避追缴欠税的行为,成功取保候审);

  6.佛山唐某某涉嫌虚开增值税专用发票罪一案(涉嫌虚开增值税专用发票94份,税额一百多万元,为当事人争取到自首情节,从轻判处);

  7.淮安文某某虚开增值税专用发票罪一案(当事人被控在没有真实交易的情况下,接受他人虚开增值税专用发票共计64份,税额约110万元,用于其单位抵扣,坦白、立功,缓刑);

  8.山西大同古某某涉嫌虚开增值税专用发票罪一案(古某某被控共计虚开增值税专用发票1621份,价税合计1.5亿多元,税额1500万元,于一审阶段介入,作无罪辩护,正在办理中);

  9.浙江关某某被判虚开增值税专用发票罪、逃税罪申诉一案(正在办理中)

  10.福州陈某某涉嫌逃税罪一案(正在办理中);

  ……

  何观舒律师办理的其他刑事案件:

  1.东莞某生物公司总经理张某生产、销售假药罪一案(坚持无罪辩护,在金额特别巨大、情节特别严重的情况下,判处一年十个月有期徒刑,宣判后当天释放);

  2.安徽黄某某涉嫌诈骗罪一案(公诉机关采纳了辩护人罪轻的辩护意见,认定黄某某属于从犯,具有坦白从宽等法定从宽情节,最终,黄某某获的缓刑判决);

  3.广州翦某某涉嫌单位行贿罪一案(特别重大贿赂案件,获得不正当利益七百万元,逮捕后争取到取保,缓刑);

  4.广州廖某某涉嫌拒不支付劳动报酬罪一案(涉嫌拒不支付54名劳动者劳动报酬约32万元,终从轻判处1年有期徒刑);

  5.广州陈某某涉嫌抢劫罪一案(辩护人审查起诉阶段介入此案,经提交法律意见书,检察院将抢劫罪改变定性为盗窃罪,最终陈某某盗窃罪仅判了有期徒刑八个月);

  6.佛山陈某生产、销售有毒、有害食品罪一案(37天内狙击检察院批准逮捕,成功取保候审);

  ……

  以下收费标准皆以小时计费

  广强律师事务所?金牙大状律师网刑事律师收费标准

  1.不接任何律师费低于20万元的广州地区案件。

  2.毒品犯罪、贪污贿赂等官员职务犯罪、金融犯罪、诈骗犯罪等企业家经济犯罪等重大案件,律师费不低于60万元。

  3.对所接的可能判处十年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑案件,律师费不低于80万元。

  4.所办理的具有重大社会影响或者具有政治因素案件,律师费不低于60万元。

  5.不接任何律师费低于35万元的广东省内刑事案件。

  6.不接任何律师费低于40万元的广东省外刑事案件。

  7.具有一定冤情的申请再审(申诉)案件基本律师费15万元以上。

  8.办案所需的办案费(专家论证费、鉴定费、调查取证费、文档处理费、住宿费、交通费、餐费等根据办案需要而产生的必要费用)实报实销或约定包干。

  9.咨询、沟通案件请预约后到律师事务所面谈,原则上不接受电话咨询及当事人宴请。案件咨询收费为每次6000元,每次时长2小时;超过2小时者,每小时加收1000元。

  10.一年只办十五起左右特长范围内有理据的重大刑事案件。

北京增值税案件辩护律师:虚开增值税发票罪辩护词

  辩 护

  词

  尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:

  辽宁华恩律师事务所接受被告人梁某某母亲的委托并征得梁某某本人同意,指派本所张勇、林博律师担任梁某某涉嫌虚开增值税专用发票罪一案的一审辩护人。接受委托后辩护人多次会见了被告人,详细查阅了本案的全部卷宗材料,并参加了今天的庭审活动,对本案有了充分详细的了解,辩护人对公诉机关指控被告人梁某某涉嫌虚开增值税专用发票罪不持异议,但是被告人梁某某具有如下的诸多的法定和酌定的从轻、减轻的量刑情节。先发表如下辩护意见。

  一、本案应当属于单位犯罪,被告人梁某某属于直接负责的主管人员犯罪,因此,对被告人进行处罚,相对于被告人作为自然人单独构成犯罪相比,处罚要轻于后者。

  根据本案的卷宗内书证、证人证言等相关证据和庭审查明的情况可以认定沈阳中航轴承销售有限公司是让他人为自己虚开增值税发票的,而且收益也用于公司的正常经营活动,同时该事实公诉机关在起诉书中也表示认可,因为公诉机关以《刑法》第二百零五条第二款的规定起诉的被告人梁某某。因此,本案属于单位犯罪,被告人梁某某之所以承担责任,是作为沈阳中航轴承销售有限公司的主管人员承担的一种“监管失察”“领导不力”的责任,这种责任基础是间接的,因此对梁某某的处罚要轻于自然人犯罪情况下的处罚。

  二、公诉机关指控被告人梁某某涉嫌虚开增值税专用发票的税款为3636183.66元事实不清,证据不足,实际获得税款也就是100万元左右,根据最高人民法院研究室关于如何适用法发〔1996〕30号司法解释数额标准问题的电话答复,法研〔2014〕179号之规定,依法属于数额较大,应当在10年以下量刑。

  1、沈阳市国家税务局第一稽查局税务行政处罚决定书(沈国税稽一罚《2017》39号)认定的不包括上海守桦贸易有限公司的虚开税款数额只有2778492.53元,并不是公诉机关指控的3636183.66元。

  沈阳市国家税务局第一稽查局税务行政处罚决定书(沈国税稽一罚《2017》39号)认定:

  辽宁精博贸易有限公司为沈阳中航轴承销售有限公司开具税额合计为761753.67元;

  鑫旭丰(厦门)商贸有限公司为沈阳中航轴承销售有限公司开具税额合计1000398.31元;

  成都晨灿商贸有限公司为沈阳中航轴承销售有限公司开具税额合计为778856.62元;

  成都胜诚商贸有限公司为沈阳中航轴承销售有限公司开具税额合计为237483.93元。

  以上公诉机关起诉四家公司为沈阳中航轴承销售有限公司开具增值税发票的税额总计为2778492.53元。

  公诉机关起诉书中指控的数额3636183.66来源于鉴定报告,该鉴定报告的效力应当低于沈阳市国家税务局第一稽查局税务行政处罚决定书(沈国税稽一罚《2017》39号)认定的效力,而且税务机关是计算税款的专业部门,关于对税额的认定权威性应大于鉴定部门的鉴定意见。同时法律规定鉴定报告只是鉴定意见,如果有证据可以推翻是不能作为证据使用的。因此,辩护人认为本案的税额应当是2778492.53元。

  2、被告人梁某某所在沈阳中航轴承销售有限公司实得税额不到100万元,应当属于数额较大。

  从本案卷宗内的相关证据和今天庭审中调查情况来看,沈阳中航轴承销售有限公司从被告人王剑、黄艳萍、王高来等人处购买时都已经支付了大部分的税款,同时梁某某还支付给在逃犯罪嫌疑人王文秀、刘猛的中介费,即沈阳中航轴承销售有限公司涉案税款中有超过一半以上的被王剑、黄艳萍、王高来、王文秀、刘猛等人非法获得,沈阳中航轴承销售有限公司只获得了100多万元左右。因此,被告人梁某某涉嫌虚开增值税专用发票所得税款应当没有达到数额巨大程度。

  3、虚开增值税专用发票犯罪的数额巨大应当是250万元以上。

  本案被告人梁某某所在单位沈阳中航轴承销售有限公司共虚开增值税专用发票的全部数额为税款100万左右,根据最高人民法院研究室公布《关于如何适用法发[1996]30号司法解释数额标准问题的电话答复》,即为了贯彻罪行相当原则,对虚开增值税专用发票案件的量刑数额标准,可以不再参照适用《关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票的决定>的若干问题的解释》。对于虚开增值税专用发票案件的定罪量刑标准,可以参照《最高人民法院关于审理骗取出口退税刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定执行。因此,参照该量刑标准,被告人梁某某虚开的税款数额没有超过了250万,因此,梁某某的犯罪额不应当认定数额巨大,依法应当应当在10年以的幅度内下量刑。

  退一步讲,即使按照税款2778492.53元计算,税款额也只是刚刚超过250万元,依法也应当在10年至12年范围内量刑。

  三、被告人梁某某具有坦白情节,法定可以从轻处罚,请求合议庭能够参考准自首的量刑幅度对被告人在量刑的时候进行考量,从轻处罚力度加大。

  结合卷宗材料可以得知,被告人梁某某被公安机关传唤后,归案后的笔录来看,梁某某就完全的如实的供述了全部案情及交代了为公司虚开增值税发票的上家,而且第一时间将公司财务账册全部上交公安机关的行为,极大的配合了公安机关对本案的顺利侦查,因为虚开增值税发票定罪主要是根据书证,也就是说被告人即使零口供,在虚开增值税犯罪中也可以直接定罪处罚,所以将涉案财务账册全部上交的行为,从另外一个层面表明了被告人愿意如实供述的自愿态度。同时今天的听庭审过程中的供述与在侦查机关的供述基本一致,因此,辩护人认为梁某某构成坦白情节,根据刑法第67条第三款规定,应认定为坦白,可以从轻处罚。

  四、对被告人梁某某应认定为从犯。

  本案的发生是本案其他被告人王剑、黄艳萍、王高来等人主动向沈阳中航轴承销售有限公司的经理梁某某推销的,也就是说梁某某是被动的,被告人王剑、黄艳萍、王高来等人是主动地,而且沈阳中航轴承销售有限公司也只是获得取得税款极少的一部分,大部分税款都被王剑、黄艳萍、王高来等人获得。本案梁某某不是犯意的提起者,也不是领导者,在犯罪中起次要作用,不具有不可替代性,应认定为从犯。根据《刑法》和最高人民法院《人民法院量刑指导意见》“对于从犯,应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用,以及是否实施犯罪行为等情况,予以从宽处罚,减少基准刑的20%~50%;犯罪较轻的,减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。”的规定,应当对梁某某减轻处罚。

  五、辩护人认为被告人梁某某主观恶性比较小,社会危害性不大。

  1、被告人法律意识比较淡薄,对实施该犯罪有一定比例的法律认识错误成分在里面,虽然法律认识错误不影响对被告人的定罪,但是对量刑会有所影响。被告人对基本的刑事法律、税收征管法律缺乏基本的认识,相对于具备较好的法律知税收征管知识储备的人,同样实施的犯罪,但是主观恶性有差别。

  2、犯罪动机仅仅是为了多获得一点微薄的利润,公司规模小,开支大,利润微薄,无论是出票者或者受票者,从犯罪动机上都是为了公司经营状况的改善,如果一旦被发现,都是积极面对此事,没有逃避,更没有对抗国家的税收监管。

  3、被告人代表被告单位实施虚开增值税专用发票罪的行为,犯罪行为的发生具有偶发性。不同于以虚开发票为生的公司,有的公司就是为了实施犯罪而设立,或者设立后主要从事虚开增值税专用发票的犯罪,本案开票行为具有偶发性。偶发性是社会危害性的衡量指标之一。

  4、沈阳中航轴承销售有限公司向外开增值税发票都是有真正的交易的,之所以然他人为公司开具增值税发票,是因为公司进货厂家不给开具增值税发票,同时公司的买家还索要增值税发票的情况下没有办法的情况下才出此下策的。可见沈阳中航轴承销售有限公司并不是以骗取退税为目的,而是为了公司可以正常经营的目的。因此,相对于以骗取国家退税为目的公司来说主观恶性和谁会危害性都较小。

  六、被告人梁某某没有前科劣迹、初犯、偶犯,自愿认罪、积极悔罪,依法应当酌定从轻处罚。

  被告人梁某某在辩护人第一次会见时就对自己的罪行表示认罪悔罪,并表示在自己及家人的能力范围内交罚金,从本案的梁某某的讯问笔录的内容可以看出其积极认罪悔罪的态度,同时,被告人梁某某在本次犯罪之前没有前科劣迹,没有犯过罪,因此,依法这些情节也是依法酌定从轻的情节。

  七、关于本案的量刑,辩护人认为在5年以上7年以下判处刑罚更能体现罪责刑相适应的原则,也更符合刑事政策,而非公诉机关量刑建议的量刑幅度内量刑。理由如下:

  1、2010最高发布了宽严相济刑事政策的通知,对犯罪该宽则宽、当严则严、宽严相济、罚当其罪,对危害国家犯罪、恐怖组织犯罪、黑社会性质犯罪、严重危及人身安全的犯罪要从重处罚,从轻、减轻方面要从严掌握,对经济犯罪主张用财产性方式剥夺行为人的再犯可能性,建议用财产性平衡自由刑的方式处理经济犯罪案件,所以对此案应该对被告单位判处相对重的罚金,对作为主管人员的被告人判处相对轻的自由刑。

  2、此类犯罪是经济发展的必然产物,实体经济下行压力大的背景因素也是原因之一。实体经济税负过重,加上房地产绑架了很多行业,实体经济面临融资困难和成本增加的双重压力,很多企业都举步维艰,虚开增票的公司目的往往是了扭亏甚至是为了不破产,苦苦支撑情况下的被逼无奈,而非为了获得高额利润,所以对虚开增值税专用发票类犯罪还是从宽处理,相对于目前动辄几十亿上百亿的集资类犯罪,此类犯罪危害性相对较小。

  3、被告人梁某某父母的唯一孩子,二位老人都已经都70多岁以上,并且年迈多病,按照中国的养老方式是养儿防老,此时也正是需要照顾的时候,可是被告人梁某某却误入歧途走上了犯罪的道路,现在二位老人孤苦伶仃的相依为命,每天不但受到疾病的折磨,而且精神上受到严重的打击,被告人梁某某的犯罪行为理应得到应有的处罚,但是为其付出一辈子的已达到古稀之年父母是无辜的,本来是为了养儿放老的,可是到头来不但没有防老,反而到了却受到如此巨大的打击。希望贵院在量刑时本着人性化的原则是但考虑一下二位老人的具体情况,给二位老人一点活下去的希望,充分体现判决的社会效果。

  综上所述,辩护人认为被告人梁某某的犯罪数额应当在100万左右,同时还具有从犯、坦白、主观恶性较小、社会危害性不大、没有前科劣迹,系初犯、偶犯等法定和酌定的从轻、减轻情节,并结合最高院和辽宁省高院的量刑规范化及其细则的规定,建议贵院对被告人梁某某在5年以上7年以下判处刑罚更能体现罪责刑相适应的原则。给被告人一次重新改过自新的机会。

  以上是辩护人的辩护意见,请求合议庭在合议时给予充分考虑并采纳!

  辩护人:张勇

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