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时间:2020-05-27 14:14    分类:律师资讯
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[法修改]——关于修改〈共和国法〉决定

共和国主席令

(第六十四号)

《全国代表会常务委员会关于修改〈共和国法〉决定》已由共和国第十一届全国代表会常务委员会第二十九次会议于2012年10月26日通过,现予公布,自2013年1月1日起施行。

共和国主席胡锦涛

2012年10月26日

全国代表会常务委员会关于修改《共和国法》决定

(2012年10月26日第十一届全国代表会常务委员会第二十九次会议通过)

第十一届全国代表会常务委员会第二十九次会议决定对《共和国法》作如下修改:

一、将第二十八条第三项修改为:“接受案件犯罪嫌疑人、被告人委托或者依法接受机构指派,担任人,接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属委托,担任代理人,参加诉讼”。

二、将第三十一条修改为:“担任人,应当根据事实和,提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其责任材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人诉讼权利和其他合法权益。”

三、将第三十三条修改为:“担任人,有权持执业证书、律师事务所证明和委托书或者公函,依照诉讼法规定会见在押或者被监视居住犯罪嫌疑人、被告人。会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听。”

四、将第三十四条修改为:“担任人,自检察院对案件审起诉之日起,有权阅、摘抄、复制本案案卷材料。”

五、将第三十七条第三款修改为:“在参与诉讼活动中涉嫌犯罪,侦机关应当及时通知其所在律师事务所或者所属协会;被依法拘留、逮捕,侦机关应当依照诉讼法规定通知该家属。”

六、将第三十八条第二款修改为:“对在执业活动悉委托其他人不愿泄露有关情况和信息,应当予以保密。但是,委托人或者其他人准备或者实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全犯罪事实和信息除外。”

本决定自2013年1月1日起施行。

《共和国法》根据本决定作相应修改,重新公布。

[法修改]——关于对草案修改建议

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《法(修订草案送审稿)》

——司法部

在服务业继续专业领域具有专业技术职称或者该专业硕士以学历,并具有高等院校专业本科以学历人员,务院司法行政部门特别许可,可以专职从事职业。

特许执业具体条件、程序由国务院司法行政部门制定。(为了统一职业门槛,提高队伍整体水平,维护行业这一方净土,该规定应该彻底删除。)

第十五条没有取得执业证书人员,不得以名义执业。

没有取得执业证书人员,不得为牟取利益从事诉讼代理或者业务。但是或者行政法规规定可以作为辅助人员参与诉讼除外。

。(该条第二款应改为:没有取得执业证书人员,不得进行诉讼代理或者业务。但是,依法与当事人具有亲属关系除外.在实践中,是否为牟取利益而从事诉讼代理或者业务,难以调掌握.应该从有效维护合法权利角度考虑,确立专业诉讼代理制度,坚决取消一般代理以及工作者诉讼代理.与此同时,运用价格法作用,强制降低收费,让普通能够请得起.)

第十九条

设立个人开业律师事务所,应当具有三年以执业经历,能够专职从事职业。因违法执业受到停止执业行业惩戒或者行政处罚期限届满三年内不得申请个人开业。

个人开业律师事务所不得聘用执业。(应取消“个人开业律师事务所不得聘用执业”规定,个人开业律师事务所并非是一个人律师事务所,如果规定不得聘用执业,进行调、会见怎么办?可以考虑对聘用执业数量加以限制)。

第二十五条

律师事务所应当依照司法行政部门、协会规定和本所章程建立健全人员、业务、财务等管理制度,组织开展业务工作,加强对及其他工作人员管理,依法保障其权益。(应增加两款为第二、第三款,其中第二款

:律师事务所或其分所与执业及其他工作人员是合同关系,应该依法签定合同,保障执业及其他工作人员权利,依法为执业及其他工作人员办理社会保险;第三款:在合同届满之后或者解除之后,律师事务所应该无条件、在十日内为退所办理相关转所证明,逾期不于办理,应该按照年度国家职工平均工资标准支付报酬。)该规定可以预防部分律师事务所恶意限制转所。

第三十八条[参与诉讼权利]——依照诉讼规定出席法庭,参与诉讼活动,享有诉讼规定各项权利。

根据诉讼代理或者需要,有权调,收集、阅、摘抄、复制与案件有关证据和材料,有关单位和个人应当予以配合。

(应该增加拒绝接受调责任,作为第三款:知道案件事实或者持有相关证据有关单位和个人拒绝接受依法调取证,进行调可以要求当地级以司法行政机关发出调令,责令其限期配合调或者交出相关证据,逾期仍然拒绝接受依法调取证,发出调令司法行政机关可以给予处罚,对单位组织罚款为5万以下,对个人为1万元以下)。

可以申请司法机关收集、调取证据,申请对清案件事实、正确适用确有必要,司法机关应当予以支持。

担任人,有权同被限制人身自由犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。会见不被监听,通信不受检。除涉及国家秘密案件外,会见不需批准。

(本条应该修改为:担任人,有权同被限制人身自由犯罪嫌疑人、被告人会见和通信。会见不被监听,通信不受检。除涉及国家秘密案件外,会见不需批准。在要求会见时,应当持执业证书、委托书、律师事务所会见介绍信,看守机关应当在要求会见当日安排会见。对于拒不安排会见,可以请求同级人常委会部门责令安排会见或者按照特别程序向法院进行起诉。

第四十一条

[执业豁免]——担任诉讼代理人或者人,在法庭为代理、目而发表意见,不受和责任追究。但危害国家安全、公共安全以及藐视法庭除外。(建议删除“但危害国家安全、公共安全以及藐视法庭除外”之内容,因为什么是“危害国家安全、公共安全以及藐视法庭”言论,在实践中非常难以界定,将来很有可能成为又一把悬在头利剑及莫须有罪名。

第五十八条[非人员违法责任]——

冒充从事服务,欺诈当事人,由所在地级以地方政府司法行政部门责令停止非法执业,没收违法所得,并处违法所得一倍以五倍以下罚款;情节严重,移送公安机关依法给予治安管理处罚;构成犯罪,依法追究责任。

没有取得执业证,为牟取利益从事诉讼代理或者业务,由所在地级以地方政府司法行政部门责令停止非法执业,没收违法所得,可以并处违法所得一倍以五倍以下罚款。(此款应修改为:没有取得执业证,从事诉讼代理或者业务,由所在地级以地方政府司法行政部门责令停止非法执业,没收违法所得,可以并处违法所得一倍以五倍以下罚款。)因为是否牟取利益很难掌握证明.

第六十四条

第五十七条[对律师事务所停业整顿、吊销执业许可证处罚]——

律师事务所有下列行为之一,由所在地设区市政府司法行政部门给予停业整顿三个月至一年处罚,有违法所得,没收违法所得,并处一倍以五倍以下罚款;情节严重,由、自治区、直辖市政府司法行政部门给予吊销执业许可证处罚:

(一)使用未经核定律师事务所名称从事活动,或者擅自变更、出租、出借律师事务所名称;

(二)不按规定统一接受委托、统一收取费用;

(该条应该增加一项。作为第(二十)律师事务所在与合同届满后或者解除之后,不在十日内为退所办理相关转所证明。

[法修改]——陈瑞华:绝对不能把《法》变成管制法乃至惩戒法

原标题:陈瑞华:绝对不能把《法》变成管制法乃至惩戒法

陈瑞华教授

刚才我跟几位会长请教交流时候,讲了一个观点,无论这两天能够作出怎样讨论,有哪些推进,这都不是最重要,最重要是回到了正常,行业有了一个全国性舞台,有了一个非常重要论坛。

各位朋友都知道,我国事业近年来得到了长远发展,从六位各、市协会会长演讲,还有著名企业家所介绍经验可以看到,整个社会在服务这个领域静悄悄地发生着一场革命性变化。

最近几个月有些地方朋友、律师事务所邀请我做演讲,我在准备演讲过程中阅读了很多资料,我深深体会到目前整个业面临着几十年难得一遇战略机遇。

有时候太看重眼前一些困惑,看到一些发展中所处困境,服务业发展到今天,我认为面临着几个重机遇,简单概括一下,比如化发展给带来战略机遇,走出国门走向,包括在为领域很多客户提供优质服务,是今后很多综合性所发展必然。

多元化客户需求给服务业提出了一个课题

化意味着必须有新思维,必须跟接轨,必须了解服务业基本惯例。

我举个例子,过去传统业务动不动就分非诉业务、诉讼业务,把非诉业务甚至分门别类,细分为百种,在座很多,著名律所主任,你们非诉业务有多么细化分工。

诉讼业务表面看来比较简单也比较粗线条,代理、代理、,如果再往前扩展一下还有争议解决包括仲裁等等。

我最近有一个观点,服务分类越来越细化,专业化水平越来越深入,但是客户需要是服务业发展永恒第一动力。

最后你会,它需求是多方面。一个跨国企业集团成了你客户,你能给它提供一个有效、多元化服务来满足它服务需求吗?多少年来有些综合性所,一直没有业务,连业务部都没有。

当以所谓非诉业务作为发展重点律所接待这样客户时,客户要求其投资建厂行为如果遇到怎么办,涉及到税收怎么办,劳工怎么办,环境保护怎么办,知识产权怎么办?而这些要么是行政处罚,要么是纠纷,要么是最严厉追诉,该怎么做?

你能够说我这里没有一个刑辨,我这里只做非诉业务,从来不跟法院打交道?这面临直接难题就是非诉遇到了诉讼纠纷可能性。

最近一直盛传李一句名言,李先生说,“在没有跟征求意见之前,我不签任何字,不做任何”,这句话很多人解读可能觉得给他提供是咨询服务,也有人解读为李先生公司里难道没有法务吗,也就是今天所说公司,即便有,够吗?

不够,必须得有一套专业化服务体系应对客户不同需求,所以从目前情况来看,我认为强烈多元化客户需求给服务业提出了一个课题。

今天在业发展中能不能给客户提供这种服务,要非诉有非诉,要诉讼有诉讼,甚至说在非诉业务和诉讼业务之间有一个最不可限量未知领域,叫它合规业务。

公司企业、企业高管防控,犹如中体检服务,把量控制在案发之前,防控胜于治疗,体检胜于手术,用类比得出一个结论,合规重于诉讼。目前世界著名一些律师事务所,它诉讼业务和合规业务相比,合规业务所得到创收超过诉讼业务所带来利润,为什么?

中小所没有做综合业务实力怎么办?

还有一个战略机遇,就是专业化发展。现在综合性所分业务很细,要注意到国家目前业主流还是中小律所,中小律所占了百分之七八十以。

中小律所今后怎么发展,有人说如果一个中小型律师事务所三五十人也做综合性业务,我认为在市场没有生路。

面对综合性所激烈竞争,中小所没有做综合业务实力怎么办?走专业化道路。

比如北京有几个规模不到五十人小所做服务,我参观这种所时候眼睛一亮,我猛然间过去业发展中一些困惑在这里不存在,一个五十多人小所里面可以分十几个部门,从企业创立、投资、并购、知识产权、环境、税收、纠纷解决到最后全都包括,这样一个小所在全国有百家乃至更多稳定客户。

除了以外,目前税收领域中也出现了专业所,北京有一家专门做税收所,五六十人涵盖了整个税收领域几乎全部业务。

还有知识产权领域、融领域、矿产资源领域、公司领域等。所靠综合业务见长,小所靠专业化生存。现在出现了一种新型战略机遇,可以看到这种专业化服务模糊了所谓过去诉讼和非诉界限,甚至模糊了诉讼中代理、行政代理、顾问乃至界限,取得了长足发展,有了自己一席之地。

所以今天在这样一个非常难得场合,要对业务发展交流经验,最新发展动向,对自己所在地区、所在份、所在律所有一个战略性思考。

发展战略难题必须解决

如何看待制度发展?这次论坛主题是《法》修改和制度发展。

我认为,我国业务在蓬勃发展迎来战略机遇期同时,制度发展也迎来了新机遇,当然也面临严峻挑战。

刚刚过去2017年,司法部、全国律协做了量工作,包括全覆盖、值班制度、参与调解、参与到社会治理当中,参与化解涉法涉诉信访工作,中共中央还通过了关于深化制度改革意见,这可能是近二三十年以来国家最高层面为一个行业发展、制度改革制定专门性文件,目前迎来了制度发展机遇。

这次马要修改《法》,明年3月份可能迎来一个修改高峰期,《法院组织法》《检察院组织法》《法官法》《检察官法》《刑诉法》《检察法》都要修订,还有《监察法》第一次出台。

我记得在我所在学校包括我所在学术领域,家对一个印象最深,争议最,就是《法院组织法》,它和《法官法》有着密切联系。

前年10月份,在最高法院开会,那是我有史以来遇到一次最震撼讨论会。

讨论这两部修改时候,十二三个学者异口同声地反对,为什么对《法院组织法》这么重要修改提反对意见?

原因有二,一是这部草案对目前进行司法改革整个成果没有吸收进来,落后于时代,落后于改革发展。

还有一个原因是固守原来观念,没有任何改革思维。在我国近年来司法改革如火如荼地进展过程中,量制度创新没有吸收进来,比如里面竟然规定了法院院长、副院长、庭长、副庭长职权范围。

珠海有个横琴法院,珠海横琴是国家自贸区,跟同样战略地位,我去调研过横琴法院改革,取消业务性职务,没有庭长副庭长,审判委员会基本不再讨论案件,审判权基本下放给法官,一个法官带着三个法官助理和一个书记员组成审判团,这样改革符合惯例,符合独立审判基本理念。

在《法院组织法》修改中像这样改革一个字不提,把过去最保守、最落后、最不科学制度落实在这部,以改革之名出台一些最保守做法,所以当时十几个学者异口同声地认为这是落伍一部草案。

因此后来又一次征求意见。我举这个例子是想告诉各位,《法》修改,一定要吸取教训,涉及到对司法改革成果总结积累修改,不应该落后于改革实践,应该有前瞻性思维,有前瞻性战略考虑。

《法》修改也好,制度发展也好,要解决什么问题?我个人认为发展战略难题必须解决。

《法》首先是权益保障法

有两个得到了广泛重视,全国律协了“两个中心”,一手抓,一手抓惩戒,这是协会和管理两项基本点。

是永恒主旋律,是制度赖以发展基础,没有,《法》毫无价值,我这里毫不讳言我观点,绝对不能把《法》变成管制法乃至惩戒法,《法》首先是权益保障法。

在我国这样国情下,是弱者,行业并不占有强势地位,我这个观点是一家之言,不一定对,但作为一个学者,我向来秉承是研究独立一种理念,为了国家法治可以坚持一点儿独立观点。

面对公检法,是弱者,今天所面对一系列困难其实就是没有地位,权利得不到保障,权利救济没有应有路径,这是根本问题。

在整个国家司法体制中是弱者,在国家政治体制中恐怕更是弱者。听到有些协会会长朋友说自己所在份有多少人做了人代表、政协委员或党代表,我深深地为这些数字而感到振奋,因为现在参与政治人数太少了,在整个国家政方针、重战略制定过程中,这个群体声音太微弱。

工作我认为有三个思路:第一,工作首先是个案,是常态化工作。

当发生某一个遇到这样那样不公正待遇,诸如被轰出法庭、受到歧视、剥夺各种权利时候,协会、司法行政机关是不是应该在个案中建立一种应急机制,这种应急机制包括组织人员也包括一种工作流程,必要时候可以建立一些像听证会这样制度设置,就是这个所遭遇不幸事件在媒体一旦炒作起来,要不要请一系列人组成听证委员会,委员会里面可以请法官、检察官、司法行政机关干部、著名,甚至可以请一部分学者,社会贤达。

目前法官检察官有遴选委员会、有惩戒委员会,要不要组织这样一个顾问委员会,及时听证,让个案得到及时回应,同时又能科学,公正作出结论,现在看来有很空间可以做,回应广强烈需求。

工作第二个思路,我认为应当在本地推动和公检法规则制定工作。制定规则是最高层次,个案就像救火队救了一个又一个处于火险中人,将来会层出不穷,如果有一套制度机制,在遇到像会见、阅卷、调、法庭申请遭到拒绝,无处可救济时候就能启动这样一个机制,及时地解决问题。

全国性规则马出台非常困难,但在一个地市非常灵活,像珠海司法局、珠海律协和当地公检法制订了很多规则,其中会见、阅卷调问题早就解决了。问题做得好地方都有个特点,就是协会、司法行政机关跟当地公检法机关及时沟通制定规则,建立联席会议机制,把这些问题一定程度解决了。

第三个层面是应当升到国家修改制定中,在这个场合作为一个学者我强烈呼吁,在重要国家修改制定、国家重改革方略出台过程中,绝对不能够没有声音。实话实说,在所从事领域中,每个人都很厉害,每个人都是这个社会,但是面对游戏规则制定时候,每个人其实能做很有限。

美国界有个行话,每个都很弱,但是团体、协会是强力量,所以在很多场合我讲了一个观点,比如明年又要修改刑诉法,这次刑诉法修改,除了可预期像检察委员会调权要写进去之外,可能要出台两个重改革跟有关,一个是缺席审判制度,这是一个非常要命制度,法学界反对声音超过百分之七八十。

一个贪官外逃了,这里照样开庭审判,缺席审判定你罪,给你判刑,没有经过讨论,权怎么保障,怎么有效地维护当事人利益。

再比如,下一步在修改中要进行认罪认罚改革,可能涉及到是全覆盖,简易程序,值班制度,这意味着律师事务所要量地承担义务,对需求量增加了。

但我要问一个问题,值班真能够提供有效帮助吗?值班坐镇看守所,坐镇法院,来一个被告人咨询,流水作业走人,不会见、不阅卷、不调,法庭不出庭,就给一点儿咨询,这叫吗?

另外给值班待遇是多少,一询下来一个月咨询下来能给多少报酬?是靠个人本事生存,国家不给一分钱,提供给客户服务如果没有起码成本,怎么来保障他们积极性,怎么保障有效和有效服务。

将来这些制度写在国家基本里面,对影响有多,在这个情况下该不该提出“版”修正案呢?我觉得每到一次修改和制定时候都是一次重新洗牌,都是游戏规则重新制定,必须思考,界要不要发出声音,如何发出声音。

对违规公正处理是全世界《法》重要内容

再来看惩戒工作。一手抓,一手抓惩戒,惩戒工作很多都不爱听,两个星期以前在北搞了一个论坛,我专门讲了一个观点,我说必须尊重法院,尊重法庭,这是全世界基本职业伦理。

我刚才讲《法》应该主要是法,但是对违规进行调给予公正处理乃至惩戒,是全世界《法》重要内容。

我举个例子,假设这样一种场景出现,接待了一个客户,客户告诉了你他一点秘密,几年前他曾经做过一件违法事情,没有人,由于跟本案有关,他基于对你信任告诉了你他个人秘密,扭头就走,直接向公安检察机关举报“我客户有新犯罪行为,我客户五年前曾经有重违法行为,我向你们检举揭发,我今天不做了我做”,这就是在学法学院课堂永恒一个难题,职业伦理和社会公共道德关系问题。

《法》已经明文规定,保守职业秘密是职业伦理,哪怕你了解到客户过去犯罪行为,违法行为,偷税行为,漏税行为等等,也不能揭发、检举,甚至不能充当证人,把它称作职业秘密作证豁免权。

《法》界定是以往已经发生危险事件、违法犯罪行为,客户基于对信任告诉秘密,不能够揭发。

享有不光是豁免权,对你客户还是义务,是免予作证义务。我想请问这种司空见惯职业伦理来自何处?《职业伦理与公共道德关系》一书中对此有三个基本判断:一,职业伦理独立于公共道德,二,职业伦理高于公共道德,三,职业伦理一定要有惩戒,违反了职业伦理由惩戒加以保障,违反了公共道德最多是谴责,社会评价降低,但是违反职业伦理行为是有直接惩戒,即职业惩戒,最简单职业惩戒是警告、谴责,最重职业惩戒是开除会员资格。

只要是职业惩戒,一般都是这个规律。今天遇到困惑、难题来自哪里?来自职业伦理不清晰,职业伦理缺乏一个战略性思维。

今天职业伦理分哪几个方面?一个是对客户职业伦理,一个是对国家职业伦理。对客户职业伦理有两条,忠诚于客户义务是第一职业伦理,第二条是有效服务,光忠诚不行,还必须提供有效服务,这可以分为有效代理、有效、有效服务等等。

做非诉业务、做顾问,也要有效服务,客户利益无,这些都是职业伦理发展,我称为最低限度忠诚义务和最高层面有效服务义务。没有有效服务,行业权威、社会公信力就会受损,社会公众就会不信任你。

但我要反问一个问题,为什么量企业家信关系、信人脉、不信?遇到危险不找?原因非常复杂。但是家想过没有,有极个别给客户提供服务时不尽职不尽责,当社会各界在纷纷议论找没用,拿了钱不办事时候,会对整个行业发展产生负面作用。

王俊峰会长曾经翻译过一本美国名著《职业精神》,在这本书里面著名有一段话,体意思是一个不负责任行为不光是毁坏了客户利益、毁坏了客户对他印象,最可怕是一个无效服务,不尽职不尽责服务,毁灭是对职业信赖。职业伦理维护是职业生存并健康发展灵魂,就像说一个法学教授,要像珍惜你生命一样珍惜你名声,不能抄袭,不能搞学术不端行为。

但是,有效服务也好,忠诚义务维护也好,能不择手段吗?我十几年前曾做过全国律协委员会顾问,参与了很多重涉及到惩戒案件讨论,我还有幸曾经被聘为北协惩戒复议委员会委员。

当时我就,在惩戒过程中,根本问题就是没有一种维护、维护、尊重事实信念,所以对国家义务应当是一个底线,比如不能够行贿,不能够搞单方面接触,搞一些不正当交易,再如不能够唆使证人作伪证、伪造证据、毁灭证据,在客户出事后帮助其转移资产,造成国有资产流失等等,这些情况都把它视为对国家义务、对义务、对社会责任。

像参与调解,参与涉法涉诉信访,这些都是近年来提出新型参与活动要求,体现是在专业领域之外所应当拥有维护国家、维护使命。

另外一个角度,要守住底线,不能越轨,不能破坏司法人员廉洁性,不能够损坏司法公正等等,当然还有一个争议最,跟司法人员关系怎么处理。

奥运会仲裁委员会有规则,你可以向有关仲裁委员会或向申诉委员会申诉,所以尊重法庭,尊重法庭秩序,遵守规则,这是对国家法治维护。

对于惩戒讲三条,第一,在惩戒过程中,要不要体现广泛代表性,我认为目前做已经不错了,但是还可以加强,让更多来自各界人士尤其让、法官、检察官、学者等加入到惩戒委员会里面来,使惩戒具有更广泛社会代表性;

第二,要充分给予程序保障,维护其正当程序权利;第三,要给充分救济机会,一个如果确实违规,确实应当惩戒,但是也应该注意分寸,注意方式,让他得到公正对待,才能真正达到维护纲纪,维护职业伦理作用。

业务应当由律协、司法行政机关组织制定行业标准

除了和惩戒以外,我认为还有两项工作是协会和司法行政机关乃至制度发展需要考虑,我简单列举一下。

第一,行业标准制定。我强烈建议,各种业务应当由协会、司法行政机关组织制定行业标准,比如领域服务行业标准,非诉业务行业标准,代理行业标准等。最近出了一个办理案件,这是第一步,行业标准制定是让会员提供有效服务一个保障,今后应该成为常态多下功夫。

最后一点,参与规则制定在国家修改制定中推出版模范,美国协会制订了量模范都是版,这些代表了界观点和经验,体现了价值观和利益。每次立法有重修改、变革时候,界推出自己模范,交给立法机关,争取在规则制定中发出声音,未雨绸缪,最限度地维护利益。

以观点是我个人一点看法,仅供参考。

作者丨陈瑞华

原创:16则法官涉嫌犯罪裁判文书汇编

法修改_咨询电话  第1张

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武汉收入 律师事务所

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