破产_无罪

时间:2020-05-28 19:20    分类:律师资讯
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[破产]——办理企业破产业务操作规程

目录

第一章总则

第二章企业破产财产清算

第一节破产申请

第二节担任管理人或受管理人委托

第三节受人委托

第三章破产企业和解整顿

第四章整顿企业治理

第五章附则

第一章总则

第1条规程宗旨

为指导承办企业破产业务,执业行为,保障依法履行职责,充分发挥在企业破产实务中作用,依据《共和国企业破产法》(以下简称"破产法")及其他相关、法规、规章和国家关于企业破产政策文件(以下简称"性政策文件")规定,制定本规程。

第2条业务定义及范围

(一)本规程所称承办企业破产业务,是指律师事务所接受法院指定,及受破产企业、人、其他相关企业破产当事人委托,提供与企业破产相关服务,或协助企业在和解、整顿、破产重组、建立和健全现代企业制度及进行企业治理。

(二)承办企业破产业务包括但不限于下列范围:

1、根据法院指定,担任破产企业管理人,独立管理破产企业财产,客观公正地在法定权限内配合法院开展破产程序,履行破产主协调人责任;

2、根据债务人委托,向法院提交申请企业破产材料,申请企业破产。进入破产程序后,监督管理人,协调债务法院及其他企业破产当事人关系,依法积极维护债务人合法权益;

3、根据人委托,撰写申报材料,向法院申报,参加整个破产程序,监督管理人,协调法院及其他企业破产当事人关系,依法积极维护人合法权益;

4、根据委托,主持、参加或列席管理人、人、债务人及其他破产当事人召开各项工作会议,发表意见或建议。

5、根据委托协助企业草拟《破产财产清算报告》、《破产财产分配方案》,企业进行和解整顿,草拟《和解整顿方案》。

6、根据委托,依法对《破产财产清算报告》、《和解整顿方案》、《破产财产分配方案》出具相关《意见书》

7、根据委托协助企业在和解、整顿、破产重组、建立和健全现代企业制度及进行企业治理;

第3条其他事项

(一)本规程旨在向提供办理企业破产业务方面借鉴和经验,而非强制性或性规定,供在实践中参考。

(二)从事企业破产业务,应当坚持事实求是原则,依法执业,在、行政法规、规章和其他性政策文件规定权限内,依照指定人或委托人授权范围,勤勉尽职地独立进行服务。

(三)从事其他与企业破产业务有关服务时,可参照本规程。

第二章企业破产财产清算

第一节破产申请

第4条在企业破产程序中,可以接受人、债务人、或破产企业代管人委托,提供破产申请服务。

第5条代理人提出破产申请,应当向法院提交破产申请书以及证明、债务性质、数额和债务人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力相关证据材料。

破产申请书主要内容包括:

(一)申请人、被申请人基本情况;

(二)申请目和请求;

(三)发生相关事实和证据;

(四)性质、数额及相关证据;

(五)有无担保及相关证据;

(六)债务人不能清偿到期债务,及资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力相关证据。

第6条代理债务人提出破产申请,除向法院提交破产申请书求还应提交下列书面材料:

(一)财产状况明细;

(二)亏损情况说明;

(三)债务清册、清册;

(四)财务会计报告;

(五)在职职工及离退休人员或其他有劳(动)务关系人员名册及其自然状况;

(六)人员安置预案以及工资支付和社会保险费用缴纳情况;

(七)法院认为依法应当提供其他材料。

第7条法院审破产申请后,责令申请人限期更正、补充材料,应当协助委托人及时更正、补充待补材料。

第8条法院驳回破产申请,在委托权限内应就是否诉向委托人出具意见。申请人决定诉,可在委托权限内代理委托人提起诉。

第二节担任管理人或受管理人委托

第9条担任管理人或受管理人委托应当履行下列职责:

(一)接管债务人财产、印章和账簿、文书等资料;

(二)清理债务人财产状况,制作财产状况报告;

(三)决定债务人内部管理事务;

(四)决定债务人日常开支和其他必要开支;

(五)在第一次人会议召开之前,决定继续或者停止债务人营业;

(六)管理和处分债务人财产;

(七)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他程序;

(八)提议召开人会议;

(九)法院认为管理人应当履行其他职责。

第10条担任管理人或受管理人委托,可以全面接管破产企业,与破产企业签订破产企业移交接管书,列明财产交接清单。之后,起草并向法院提供破产企业移交接管情况说明书或报告书。

(一)应接收破产企业如下财产:

1、破产企业全部权属证书、证照、合同、档案、纸版电子版文件、文档、印章等;

2、破产企业财务账册、银行账户资料、银行存款凭证、库存现,股权、投资,有价证券等。

3、破产企业固定资产及存货;

4、破产企业无形资产;

5、破产企业其他财产。

(二)对破产企业资产进行接管时,应当要求企业法定代表人及有关负责人(财务、物业管理等)共同进行清点,财产交接时应由其签字确认。

第11条担任管理人或受管理人委托,债务人债务人或者财产持有人应当向管理人或其委托清偿债务或者交付财产。

债务人债务人或者财产持有人故意违反规定向债务人清偿债务或者交付财产,使人受到损失,管理人或其应当明确记载该事实,申请法院不免除责任人清偿债务或者交付财产义务。

第12条管理人行使撤销权,可以由向法院提交申请书。

第13条担任管理人或受管理人委托可以委托有关机构对破产财务进行审计和评估,并将审计、评估结果一并报告法院。

(一)担任管理人或受管理人委托应着重审破产企业以下财务内容:

1、破产企业企业基本情况:企业注册登记情况、股东组成情况、股权比例情况、企业注册资本合成及到位与否。

2、破产企业财务管理情况:

3、破产企业财务人员情况和变动情况;

4、财务帐册及原始凭证真实和完整情况;

5、帐目记录真伪情况;

6、财务审批合法合规或合章情况。

(二)破产企业历任法定代表人、主要负责人及财务人员对企业破产所负责任情况;

第14条应当对接管破产财产进行严格清理。

(一)本规程所称清理破产财产,专指在企业破产清算过程中,依据掌握破产企业破产财产,通过对相关资料、文件、信息以及其他事实情况收集,从或性政策文件角度进行清理、研究、分析和判断行为。

(二)清理破产财产应当遵循以下三个基本原则:

1、独立性原则。清理破产财产,应当独立于委托人意志,独立于审计、评估等其他中介机构。

2、审慎原则。应当以审慎原则贯穿清理破产财产全过程。对于通过被清理对象提供任何资料、信息以及相关人员所作出口头陈述而任何问题,均应持审慎怀疑态度,作更深入地了解和探究。这是在清理破产财产工作中控制自身重要手段之一。

3、专业性原则。应当在整体清理工作中充分体现从角度核和判断。在清理注重点始终是状况,判断是,应当从角度作出专业判断。

第15条清理破产财产应当注意下列问题:

(一)应当注意保持与委托人以及清理对象良好沟通,以便将在清理过程所问题及解决问题方法及时反馈给客户。对于需要制作清理笔录,应当亲自当面询问有关人员,以保证清理破产财产工作真实性。

(二)应当注意同其他中介机构配合。企业破产清算通常是由几个中介机构共同参与完成,在工作中应当同其他中介机构相互配合,将各自了解到情况和资料相互通报,共同探讨解决问题方法和途径,使项目能保质保量顺利完成。

(三)清理破产财产,应当认真审核、比对相关资料。如果相关资料存在矛盾或者不相一致,应当要求委托人予以核实,也可以商请其他中介机构协助清理,或由再次清理,以保证清理破产财产准确性。

(四)清理破产财产,应当注意收集完整清理资料,对于因客观原因无法获得与破产有重关系文件和证据,应当在有关文件中明确说明。

(五)清理破产财产,应当依据破产企业特点和实际情况,以书面形式向被清理对象出具清理破产财产清单,要求被清理对象在合理或约定时间内依据清单,以所知晓形式提供真实、完整、齐备资料原件或与原件审核一致复印件。

(六)对"企业基本状况"核,应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件(必要时需要辅之以企业工商登记询资料):

1、破产企业营业执照;

2、破产企业历次变更章程及目前有效章程;

3、与破产企业设立相关政府有权部门批文;

4、与业务经营相关批准、许可或授权;

5、企业取得资格认定证书,如业务经营许可证等;

6、企业变更登记事项申请与批准文件;

7、企业时及之后历次验资报告及审计、评估报告;

8、股东会、董事会会议记录和决议;

9、企业分支机构和企业对外投资证明;

10、税务登记证以及有关税收优惠情况说明及批文;

11、外汇登记证;

12、海关登记证明;

13、企业已经取得优惠待遇相关证明文件;

14、其他相关证明文件。

(七)对"企业治理结构"核,应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件:

1、企业目前股本结构或出资人出资情况说明;

2、有关企业目前管理结构、薪酬体系文件;

3、有关企业内部管理制度与控制制度文件。

(八)对"股权情况"核,应当清理破产财产清单中包括但不限于下列相关文件:

1、有关企业股权结构及其演变过程证明文件;

2、股权有无质押或其他形式权利行使障碍证明文件;

3、有关股东出资方式、出资额证明文件;

4、股东以非货币财产出资财产权属证明文件及权属变更登记文件。

(九)对"有形资产"核,应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件:

1、企业及其附属机构房屋产权及重要设备清单;

2、企业及其附属机构有关房屋及重要设备租赁文件;

3、企业及其附属机构有关海关免税机械设备(车辆)证明文件(如有);

4、企业其他有形资产清单及权属证明文件。

(十)对"使用权及其他无形资产情况"核,应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件:

1、企业及其附属机构对各项软件、产品等无形资产所拥有知识产权清单,包括、、及其他知识产权;

2、所有与知识产权有关注册登记证明及协议;

3、企业及其附属机构使用权证、租赁协议;

4、企业及其附属机构签署重知识产权或专有技术相关协议。

(十一)对破产企业所签署或者有关联关系"重合同情况"核,应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件:

1、任何与企业及其附属机构股权有关合同;

2、任何在企业及其附属机构动产或不动产设定所有抵押、质押、留置权等担保权益或其它权益限制相关合同;

3、企业及其关联机构兼并、分立、合并、歇业、清算、破产相关合同;

4、企业及其附属机构签署所有重要服务协议;

5、企业及其附属机构签署所有重要许可协议、特许安排及附有条件买卖合同;

6、企业及其附属机构签署所有重要能源与原材料或必需品等供应合同;

7、企业及其附属机构签署所有重保险合同;

8、企业及其附属机构破产前签署任何与合并、、重组、收购或出售有关重要文件;

9、企业及其附属机构与主要客户签订其他与其经营有重影响合同;

10、其他重要合同,如联营合同、征用合同、额贷款或拆借合同、重承包经营、租赁经营合同或投资参/控股及利润共享合同或协议等等。

11、对破产企业"重债务"核,应当清理破产财产清单中包括但不限于下列文件:

12、有关公司应收款、其他应收款真实及权利完整;

13、应付款项是否与业务相关,有无异常负债;

14、有无或有事项及或有负债;

15、有无因债务事项而可能引发纠纷。

(十二)需要清理破产企业所涉及"重纠纷、行政处罚等情况",应当清理破产财产清单中包括但不限于下列相关文件:

1、企业未了结诉讼、仲裁、行政处罚、索赔要求及政府部门之清理或质询详细情况;

2、企业违反或被告知违反卫生、防火、建筑、规划、安全等方面之、法规、通知或诉讼情况;

3、企业所知晓将来可能使之涉及诉讼、仲裁、行政处罚、索赔要求、政府部门质询事实。

(十三)对破产企业"人员基本情况"核,应当清理破产财产清单中包括但不限于下列相关文件:

1、企业管理人员基本情况;

2、企业和职工签订合同样本;

3、企业工会组织情况和与工会签订集体合同或协议;

4、企业职工福利政策;

5、企业所欠职工工资和缴纳社会保险费情况。

第16条对破产财产清理中,还可以依据破产计划、特点与要求不同,要求委托人以及清理对象提供其他各类相关文件或信息。

第17条清理破产财产时,应当在清理破产财产前及清理过程中制作必要工作底稿。

工作底稿应当真实、完整、记录清晰并适宜长期保存。形成完备工作底稿是考核清理破产财产工作一项核心内容,工作底稿制作不仅是工作过程完整体现,同时也是防范执业重要手段。清理破产财产工作底稿应当包括但不限于下列内容:

(一)与破产企业设立及历史沿革有关资料,如设立批准证书、营业执照、合同、章程等文件或变更文件复印件;

(二)重合同、协议及其他重要文件和会议记录摘要或副本;

(三)与委托人及被清理对象相互沟通情况记录,对委托人与被清理对象提供资料检、清理访问记录、往来函件、现场勘察记录、阅文件清单等相关资料及详细说明;

(四)委托人、被清理对象及相关人员书面保证或声明书复印件;

(五)其他与出具《破产财产清算报告》相关重要资料。

第18条在委托人或者被清理对象依据清理破产财产清单要求提供各类文件与信息后,应当及时、谨慎地对所有材料进行审阅和分析,并据此向委托人或被清理对象提出初步审意见。

第19条在提出初步意见后,应当与委托人或者被清理对象进行充分沟通,明确需要进一步清理具体事项或问题,以利于在反复不断完善过程中,达到清理破产财产工作全部目。

第20条对外清理核,应注意下列问题:

(一)破产企业对外清理程序和步骤:

1、担任管理人或受管理人委托聘请具有资质会计机构或人员对破产企业应收帐款进行审计,并编制成册。

2、与破产企业法定代表人、财务人员或其他相关人员沟通,掌握每笔应收帐款形成过程和证据情况,应着重注意诉讼时效情况。

3、根据审计报告、其他材料,结合企业实际,起草破产企业对外确认报告。

(二)破产企业对外追讨程序和步骤:

1、核实债务人基本情况、注册地址、联系方式、经营状况等。

2、向法院提出申请,申请法院向债务人送达《还债通知书》。

3、与债务人对债务偿还情况进行谈判等。

第21条清理企业对外投资应注意下列问题:

(一)对破产企业项目投资审核与处理,应核投资项目相关文件、对项目实际投资情况、项目运作情况、投资他方对投资协议履行情况。应委托评估机构对项目及破产企业在项目中投资权益进行评估列入破产财产。

(二)对破产企业证券投资及在其他企业股权投资审核与处理:

1、审核证券投资和在其他企业股权投资凭证;

2、对证券投资和在其他企业股权投资进行评估。

第22条清理对外合同应注意问题:

(一)对破产申请受理前而债务对方当事人均未履行完毕合同有权决定解除或者继续履行,并通知对方当事人。管理人或委托自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人,或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复,视为解除合同。

(二)管理人或其委托决定继续履行合同,对方当事人应当履行;但是,对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保,视为解除合同。

第23条对破产企业涉诉案件进行清理核,应注意下列问题:

(一)案件进展情况;

(二)诉讼事实和理由充分情况;

(三)法院当前意见情况;

(四)案件胜诉可能情况及应否调解情况;

(五)生效判决执行申请情况及进入执行程序案件执行情况;

(六)详细列出案件清单,直观展现每一案件实际情况。

第24条审核申报登记破产,应注意问题:

审核分形式审核与实质审核。形式审核主要是对申报破产资料是否齐全、完备审核。实质审核主要是对申报真实性、合法性审核,主要包括:

(一)对破产申报程序合法性审核;

(二)对破产是诉讼时效审核;

(三)对发生事实及有关证据审核;

(四)对性质即有无财产担保证据审核;

(五)对数额审核。

(六)审核后应编制破产清册。

第25条担任管理人或受管理人委托,在破产财产分配完毕后,或破产财产不足支付清算费用时,应及时提请法院裁定终结破产程序。

第26条提请裁定破产程序终结,应当起草提请法院裁定终结破产程序报告。报告内容主要包括:

(一)清算工作基本情况;

(二)破产程序终结法定原因。

第27条法院破产程序终结裁定作出后,应当根据参与清算工作中问题提出情况说明,拟定企业破产原因分析报告。破产原因分析报告主要内容包括:

(一)企业公司治理基本情况;

(二)企业债务构成及原因分析;

(三)企业破产原因归纳总结。

第28条法院作出破产程序终结裁定后,负责办理破产企业工商注销登记手续,应向工商管理部门提交以下文件:

(一)管理人出具注销登记申请书;

(二)企业法人营业执照;

(三)法院处理企业破产案件裁定书;

(四)工商管理部门要求其他文件。

第29条担任管理人或受管理人委托在注册登记办理完毕,工商部门发布公告后,应以管理人名义就注销登记办理情况及时汇报法院。

第30条编制《破产财产清算报告》

(一)编制《破产财产清算报告》工作准则。是否根据有关、法规、规章和性政策文件,根据委托人授权,按照行业公认业务标准、道德和勤勉尽责精神,出具工作报告;

(二)编制《破产财产清算报告》工作程序。在清理破产财产工作过程中主要工作方式、工作时间以及工作流程,包括对清理对象提供材料验、走访、谈话记录、现场勘记录、阅文件情况等;

(三)充分准备编制清算报告相关事实材料和依据。

(四)《破产财产清算报告》应着重突出下列内容:

1、管理人完成主要清算工作有:

①全面接管破产企业,主要明确接管具体时间、地点、财产内容,交接人员;

②确定企业留守人员,明确留守人员工作职责范围;

③审计破产企业财务,审核资产负债情况;

④清理破产企业债务、追讨情况;

⑤核破产企业对外投资情况及对投资处理结果;

⑥确定破产企业破产总额、有财产担保总额、无财产担保总额等;

⑦清理破产企业涉诉案件清理情况及案件诉讼过程及结果;

⑧管理破产企业签订合同情况及合同履行或解除情况;

⑨对破产企业职工安置、拖欠工资偿还、社会保险费补缴情况;

⑩制定破产财产分配方案及对破产财产分配方案执行结果。

破产企业宗资走向及回收情况。

2、报告结尾时,对破产财产清理情况结果,发表结论性意见。

第31条编制《破产财产分配方案》

(一)根据委托,可以为破产企业编制破产财产分配方案。破产财产分配方案应当依据国家、法规、规章以及性政策文件进行编制。

(二)破产财产分配方案一般包括下列内容:

1、破产企业基本情况(历史沿革、主营业务、人员结构、财务状况、近几年经营情况、组织结构图等);

2、破产事实依据和依据;

3、参加破产财产分配人名称、住所;

4、可供分配破产财产数额;

5、对资产评估及权、债务、对外合同处置说明;

6、未列入破产财产资产情况说明;

7、职工工资和社会保险福利情况说明;

8、有关共益债务和取回权、别除权、撤销权行使情况说明;

9、破产财产分配人清单和比例;

10、担保优先受偿情况说明;

11、破产财产分配顺序、比例及数额;

(三)编制《企业破产财产分配方案》,应当注意:

1、破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后,依照下列顺序清偿:

①破产人所欠职工工资和、伤残补助、抚恤费用,所欠应当划入职工个人账户基本养老保险、基本保险费用,以及、行政法规规定应当支付给职工补偿;

②破产人欠缴税款;

③普通破产。

2、破产财产不足以清偿顺序清偿要求,按照比例分配。

3、破产财产分配应当以货币分配方式进行。但是,人会议另有决议除外。

4、管理人应当及时拟订破产财产分配方案,提交人会议讨论。人会议通过破产财产分配方案后,由管理人将该方案提请法院裁定认可。

5、破产财产分配方案经法院裁定认可后,由管理人执行。

6、破产法施行后,破产人在破产法公布之日前所欠职工工资和、伤残补助、抚恤费用,所欠应当划入职工个人账户基本养老保险、基本保险费用,以及、行政法规规定应当支付给职工补偿,优先于对某特定财产享有担保权权利人受偿;之后不优先受偿。

7、在破产财产分配方案经法院确认后三日内制作分配表。

8、告知人在限期应当主动领取财产,逾期未领取,有权进行提存。

(四)涉及"资产和债务处置",在设计破产财产分配方案及工作中应注意下列问题:

1、接受委托,在清产核资、财务审计基础,根据破产企业具体情况编制债务处置方案;

2、要求破产企业如实告知各项未结债务;

3、如涉及或有负债或进行有关债务诉讼、仲裁和执行情况,应妥善按法定程序处理有关程序。

(五)企业在破产一般还债方式是以现进行,若以实物方式补偿或还债,在设计破产财产分配方案时应注意下列事项:

1、实物补偿或还债必须自愿,不得强迫职工或人;

2、实物补偿或还债必须经人会议表决通过;

3、实物补偿或还债应当报告法院,经法院决定同意;

4、实物补偿或还债,实物应当是未设有担保物权和未有取回权实物,避免产生新纠纷。

第32条涉及到破产企业职工工资和福利偿还时,应注意下列问题:

(一)在参与企业破产清算过程中,应帮助破产企业按照《共和国法》有关规定确立和职工之间关系,建立企业破产解除合同、者受偿后自主择业市场化机制,妥善处理破产企业职工补偿问题。

(二)在参与企业破产清算过程中,应注意避免借破产之机侵害职工利益情况。同时也应谨慎处理破产中发生各种问题,避免激化矛盾,协助企业和各级政府机关维护社会稳定。

(三)在参与企业破产与整顿过程时,应熟悉《法》以及相关、法规、规章和性文件。

(四)在接受指定或管理人委托委托后,凡是涉及职工合法权益问题,都应建议委托人听取企业职工或职工代表会意见。

(五)协助破产企业编制有关破产财产分配方案涉及到职工问题,按照破产法规定认真收集、审核各项资料,保证清理破产财产工作独立性、真实性和准确性。

(六)应当了解破产企业存在那几类职工问题。针对不同职工提出请求应当详细了解情况,结合相关材料,一一被备案,寻找证据,进行核实和排除,避免冤假错案,实事求是解决问题。应当了解破产企业破产财产是否足以补偿职工工资和福利待遇,并书面形式详细解释实际情况,作到帐目清晰,帐物相符。

(七)在清理破产财产时应注意搜集和研究破产企业原有政策文件和规章制度;阅职工代表会会议记录及决议;审阅集体合同、合同以及相关协议样本;审阅已有或进行争议纠纷调解、仲裁或诉讼文件,并要求破产企业提供职工基本情况以及为职工缴纳社会保险及住房公积情况说明。

(八)编制破产财产分配方案,在涉及破产企业提供职工基本情况时,应具体了解下列内容:

1、职工人数、职工参加工作时间以及在破产企业连续工作时间、工资和社会福利拖欠情况以及职务、职位基本情况;

2、不在岗(包括下岗、内退、退养、劳务、培训、借调、留职停薪或以其他任何形式分流)职工基本情况;

3、仔细审合同,确定破产企业与职工之间签订合同或协议是否有违反规定内容或条款;

4、破产企业拖欠职工工资或欠缴社会保险以及住房公积具体情况,年限,数额,列出清单;

5、职工及职业病情况;

6、职工与破产企业之间是否有已发生或可能发生仲裁或诉讼;

7、整顿后有可能受到影响或发生变更有关福利制度;

8、破产企业纪律和规章制度是否符合法有关规定。

(九)破产企业曾违反、法规情况,因此应增加职工工资或福利补偿数额,要依法向法院报告。

(十)应编制破产财产分配方案时,涉及到破产企业职工工资福利补偿部分,破产企业职工补偿具体内容一般应包括:

1、制定破产企业职工补偿方案指导思想、原则和政策依据;

2、企业人员状况及补偿意见;

3、职工合同变更、解除情况;

4、解除合同职工补偿支付办法;

5、社会保险关系移转;

6、拖欠职工工资等债务和企业欠缴社会保险费补偿比例和补偿顺序。

(十一)如果认为破产企业在职工补偿分配过程中有任何违法或不当之处,应在保留意见中予以陈述或说明。

在特殊企业破产案件中,如果认为该破产企业职工补偿分配方案会使出现社会不稳定因素,应及时以书面方式向法院报告,通过有关部门进一步研究确定解决方案。

(十二)编制完破产财产分配方案后,应注意对下列事项进行再次核:

1、补偿比例和数额是否准确;

2、是否有漏补人;

3、利益关系人是否提出异议、异议是否经人会议表决解决或法院决定或裁定解决;

4、是否有其他违反破产法及法规和政策,损害职工权益问题。

(十三)帮助破产企业补偿时,除非破产企业确有困难,否则依法考虑现即时兑现方式。如果必须其他补偿方式时,应遵循自愿协商原则。

第三节受人委托业务

第33条人应当根据规定和当事人委托,及时申报登记。申报应当提交申报书和相关证据。申报书主要内容包括:

(一)发生事实;

(二)性质、数额、期限;

(三)有无财产担保。

第34条可以接受人委托,出席人会议。出席人会议时应当向法院或人会议主席提交委托人签名盖章授权委托书。在人会议行使下列职权:

(一)核;

(二)申请法院更换管理人,审管理人费用和报酬标准;

(三)监督管理人;

(四)选任和更换人委员会成员;

(五)决定继续或者停止债务人营业;

(六)通过重整计划;

(七)通过和解协议;

(八)通过债务人财产管理方案;

(九)通过破产财产变价方案;

(十)通过破产财产分配方案;

(十一)法院认为应当由人会议行使其他职权。

(十二)人会议应当对所议事项决议作成会议记录。

第35条债务人在法院受理破产申请后对部分人清偿债务或有企业破产法所规定债务人处分财产无效行为,应当及时请求法院裁定债务人行为无效。

第36条债务人开户银行在收到法院通知后扣划债务人款项还贷,应当及时请求法院裁定银行退回。

第37条向债务人进行询问,审核债务提起和解整顿方案,帮助人会议审议表决和解整顿协议。

第38条人认为人会议决议违反规定,可以帮助有表决权人向法院提出书面异议。异议应在人会议决议通过之后7天之内提出。

第39条人或其他利害关系人可以委托行使取回权。代理行使取回权应当提交申请书并附相关证据。

第四节破产企业和解整顿业务

第40条债务人或者人可以依照破产法规定,直接向法院申请对债务人进行重整。

第41条人申请对债务人进行破产清算,在法院受理破产申请后、宣告债务人破产前,债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以出资人,可以向法院申请重整。

第42条代理债务人申请和解,应当向法院提交和解申请书、债务人财产情况说明书、债务清册及和解协议草案等材料。和解协议草案应当包括下列内容:

(一)人名单和债务人名称;

(二)总清偿数额和各人性质、数额;

(三)清偿债务财产来源;

(四)清偿债务办法;

(五)清偿债务期限;

(六)担保人名称、住所和担保内容;

第43条人会议在对债务解协议草案讨论和议决中,债务人代理先应就债务人财产状况向人会议作详尽说明,并回答人提问,然后请出席会议人就和解协议草案内容逐项进行讨论,并可以对和解协议草案内容提出修改意见。

第44条债务人代理代理申请破产整顿,应当向法院提供破产整顿申请书、债务人财产情况说明书、债务对册和破产整顿方案。

第45条人代理,应当审核债务人提供各项材料,确定债务人进行和解整顿可行性现实性,决定是否同意和解协议草案。有第三人为债务人提供担保,应当审核担保是否具备合法有效条件。

第46条和解协议经人会议通过并由法院裁定公告后应当协助委托人按和解协议规定进行。

第47条债务人或者管理人应当自法院裁定债务人重整之日起六个月内,同时向法院和人会议提交重整计划草案。

第48条债务人或者管理人未按期提出重整计划草案,法院将会裁定终止重整程序,并宣告债务人破产。

第49条债务人自行管理财产和营业事务,由债务人制作重整计划草案。

第50条管理人负责管理财产和营业事务,由管理人制作重整计划草案。

第51条重整计划草案应当包括下列内容:

(一)债务人经营方案;

(二)分类;

(三)调整方案;

(四)受偿方案;

(五)重整计划执行期限;

(六)重整计划执行监督期限;

(七)有利于债务人重整其他方案。

第52条参加人参加讨论重整计划草案人会议时,依照下列分类,分别在下列组类中参加重整计划草案表决:

(一)对债务人特定财产享有担保权;

(二)债务人所欠职工工资和、伤残补助、抚恤费用,所欠应当划入职工个人账户基本养老保险、基本保险费用,以及、行政法规规定应当支付给职工补偿;

(三)债务人所欠税款;

(四)普通。

第53条人企业有下列情形之一,应当提请法院裁定终结整顿,宣告该企业破产:

(一)企业不执行和解协议;

(二)企业财务状况继续恶化,人会议要求终结整顿或者解除和解协议;

(三)债务人在整顿或执行和解协议期间有严重损害人利益行为。

第三章破产企业整顿期间公司治理业务

第54条承办企业治理业务包括但不限于下列内容:

(一)根据委托,协助和解企业完善公司治理结构;

(二)根据委托,协助和解企业建立各项规章制度,完善企业用人机制和约束激励机制;

(三)根据委托,协助和解企业提高生产经营效率;

(四)根据委托,协助和解企业董事会建设,加强董事会和监督职能,完善独立董事制度;

(五)根据委托,协助和解后企业外部治理,有效防范,积极履行和解协议各项义务。

第55条承办破产企业整顿期间治理业务应注意下列问题:

(一)参与企业制度建设,应充分体现"以保护股东利益为基本价值取向"公司治理理念,使控股股东(股东)行为并依法履行对小股东义务。通过治理结构框架保证董事对所有股等对待义务,加强对职工、人权益保护力度,强化公司保护环境、节约资源等社会责任。

(二)企业治理主要内涵是完善企业组织机构、健全企业用激励约束机制、提高企业效率。

(三)健全公司治理应当修改好公司章程。公司章程是基础制度安排纲领性文件,应当协助企业和破产整顿程序各参加方重新制订修改公司章程,区分哪些是公司法制性条款,不得随意变动;哪些是任意性条款,可以自由约定。积极创造条件,确保监事会履责、控股股东(或股东)行为,核心是健全董事会制度,强化经营者激励约束特别是中长期激励约束。

(四)构建公司董事制度建设包括自律体系建设等道德约束和体系建设等约束,确定董事会和监督智能。

(五)强化独立董事作用,完善独立董事作用.引入人会议代表为董事,充分平衡破产企业和各权利人利益。董事会中最好最多包含2名管理层人员,例如首席执行官和首席财务官。

(六)应当协助企业完善董事权利、义务和责任制度。董事权利是一种包含职权和权利,包括出席权、表决权、选举权和被选举权、提议召开临时股东会提议权、报酬享有权、请求赔偿权、监督权、参加行使董事会职权权利等。

(七)公司董事制度建设核心是强化董事受信义务即忠实、勤勉义务。忠实义务主要利益冲突情况下董事、管理人员行为,因此法定性强;而勤勉义务则是对董事、管理人员主观能动性发挥要求,因此法定性就相对较弱,应当进行激励实现。

(八)应当从下列几个方面监管董事、监事、管理人员履行忠实义务:

1、禁止挪用公司资;

2、禁止将公司资以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;

3、禁止违反公司章程规定,未经股东会、股东会或者董事会同意,将公司资借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保或对外投资;

4、禁止违反公司章程规定或者未经股东会、股东会同意,与本公司订立合同或者进行交易;

5、禁止未经股东会或者股东会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类业务;

6、禁止接受他人与公司交易佣,禁止商业贿赂;

7、禁止泄露公司商业秘密;

(九)应通过不断完善治理结构框架,帮助整顿中企业积极介入产品服务竞争市场、经理人才市场、董事市场、人市场、力市场、控制权市场等外部治理市场,实现内部治理结构和外部治理市场良性互动,通过市场约束帮助企业不断提升治理水平。

(十)应通过业务实践《企业破产法》等、行政法规存在空白、缺陷,从理论不断总结公司治理业务经验,提出立法建议,不断完善规定及体系。

第四章意见书

第56条对企业破产清算工作出具意见,应当依据国家破产法规要求,就相关问题发表明确结论性意见。

(一)可以采取书面形式对企业破产清算工作出具如下《意见书》:

1、关于破产财产清理报告《意见书》;

2、关于破产财产分配方案《意见书》;

3、关于破产企业和解协议《意见书》。

4、应根据清理破产财产情况判断是否出具带有保留意见《意见书》,出具带有保留意见意见书时应说由。

第57条出具《意见书》,主要是帮助人、管理人、债务人或法院确定破产程序进行合法与否进行判断。非经律师事务所及签字同意不得用于企业破产以外其他目或用途。

第五章附则

第58条本规程下列用语含义:

(一)破产企业,是指破产法规定拟破产各类企业;

(二)其他破产当事人,是与破产企业相关取回权权利人、共益权利人、企业职工及其他除人、债务人、管理人、法院以外与破产企业有权利义务关系个人或组织。

[破产]——:如果退市瑞幸咖啡可能破产陆正耀声明无实质作用

北京律师事务所主任杨兆全在新浪法问直播解析瑞幸退市危机。他表示,瑞幸咖啡被纳斯达克摘牌是概率事件,“已经在退市悬崖”。如果被摘牌,股东可能会破罐子破摔,甚至会放任或者促成瑞幸咖啡破产。这对投资者想最终拿到全额赔偿,是不利。

谈及瑞幸咖啡董事长陆正耀于5月20日发表个人声明,杨兆全认为,该声明内容对公司是否退市,以及后续听证会没有实质性作用,也没有提及对受害投资者补偿措施,难以博得投资者同情。

如果退市瑞幸咖啡有可能破产

北京时间5月19日晚间,瑞幸咖啡发布公告称,收到纳斯达克市资格部门工作人员发出摘牌通知。纳斯达克举出了两点摘牌理由:虚假交易引发了公众利益问题;针对虚假交易相关商业模式,该公司过去未能公开披露重信息。

对此,杨兆全对新浪法问指出,“鉴于瑞幸咖啡业绩造假严重程度,公司想通过听证翻盘可能性很小,一段时间里,瑞幸咖啡被纳斯达克摘牌,是概率事件。

瑞幸咖啡被摘牌从纳斯达克退市,肯定对投资者诉讼产生一定不利影响。如果不被摘牌,股东为了维护公司市地位,可能会主动承担对投资者赔偿。如果被摘牌,股东可能会破罐子破摔,甚至会放任或者促成瑞幸咖啡破产。这对投资者想最终拿到全额赔偿,是不利。”

他指出,如果瑞幸咖啡破产,在证券诉讼中取得胜诉投资者,会以人身份加入公司财产分配中;公司进入破产重组程序后,新入驻重组方会与人进行谈判。在这种情况下,人可能需要适当放弃一定权益,与重组方谈定一个“折扣价”。同时,投资者可以起诉相关机构和个人,包括负责市会计律师事务所、证券公司以及其他对造假负有责任相关机构;投资者也可以对董监管提起诉讼,要求其承担连带责任。

目前,瑞幸咖啡投资者在美国和都针对其造假提起了索赔诉讼。谈及诉讼,杨兆全表示,“目前,第一批案件已经送达厦门中级法院。法院在审中,要求对部分案件材料进行补充完善。由于多数投资者开户地点在境外,涉及到境外取证和公证认证等事项,完善资料还需要一定时间。我认为,在资料完备情况下,境内法院正常受理和审判这个案件是完全可以期待。

目前,还陆续有投资者加入到对瑞辛咖啡索赔诉讼中。但由于投资瑞幸咖啡投资者群体较小,我预计最终境内起诉原告人数不会太多。

陆正耀声明没有实质性作用

接到纳斯达克摘牌通知后,瑞幸咖啡已经向纳斯达克提出了举行听证会要求。在听证会结果产生前,瑞幸咖啡继续保留市资格。当日凌晨,陆正耀发表了一封个人声明。

他在声明中表示,目前公司已根据阶段性调结果,第一时间处理相关责任人、重组董事会、更新管理层、积极进行整改。“但纳斯达克不等最终调结果就要求公司退市,出乎意料,对此我个人深感失望和遗憾。”

根据瑞幸咖啡5月12日公告,瑞幸董事会特别委员会终止了首席执行官钱治亚和刘剑职务,并收到了两人退出董事会申请。瑞幸咖啡还暂停了另外六名参与或了解财务造假员工工作,或要求其休假。5月20日,

“过去一个多月,我一直处于深深痛苦和自责之中,夜不能寐。公司如果退市,面临困难和压力必将继续加,但不论怎样,我都会倾尽全力维持门店运营,竭尽所能挽回股东损失,让瑞幸这个品牌能够走下去”。陆正耀在声明中称,“我本人一直在实业一线,我风格可能太激进,企业跑太快,也导致很多问题,但我绝不是以‘概念做局’去欺骗投资人”。

谈及陆正耀声明,杨兆全表示,该声明内容对公司是否退市、对听证会结果没有实质性作用。

“对于投资者,瑞幸咖啡应该有更积极姿态。但很遗憾,从事件发生到现在,始终没有看到公司在这方面有任何作为。”他说。

北京律师事务所主任杨兆全在新浪法问直播解析瑞幸退市危机。他表示,瑞幸咖啡被纳斯达克摘牌是概率事件,“已经在退市悬崖”。如果被摘牌,股东可能会破罐子破摔,甚至会放任或者促成瑞幸咖啡破产。这对投资者想最终拿到全额赔偿,是不利。

谈及瑞幸咖啡董事长陆正耀于5月20日发表个人声明,杨兆全认为,该声明内容对公司是否退市,以及后续听证会没有实质性作用,也没有提及对受害投资者补偿措施,难以博得投资者同情。

如果退市瑞幸咖啡有可能破产

北京时间5月19日晚间,瑞幸咖啡发布公告称,收到纳斯达克市资格部门工作人员发出摘牌通知。纳斯达克举出了两点摘牌理由:虚假交易引发了公众利益问题;针对虚假交易相关商业模式,该公司过去未能公开披露重信息。

对此,杨兆全对新浪法问指出,“鉴于瑞幸咖啡业绩造假严重程度,公司想通过听证翻盘可能性很小,一段时间里,瑞幸咖啡被纳斯达克摘牌,是概率事件。

瑞幸咖啡被摘牌从纳斯达克退市,肯定对投资者诉讼产生一定不利影响。如果不被摘牌,股东为了维护公司市地位,可能会主动承担对投资者赔偿。如果被摘牌,股东可能会破罐子破摔,甚至会放任或者促成瑞幸咖啡破产。这对投资者想最终拿到全额赔偿,是不利。”

他指出,如果瑞幸咖啡破产,在证券诉讼中取得胜诉投资者,会以人身份加入公司财产分配中;公司进入破产重组程序后,新入驻重组方会与人进行谈判。在这种情况下,人可能需要适当放弃一定权益,与重组方谈定一个“折扣价”。同时,投资者可以起诉相关机构和个人,包括负责市会计律师事务所、证券公司以及其他对造假负有责任相关机构;投资者也可以对董监管提起诉讼,要求其承担连带责任。

目前,瑞幸咖啡投资者在美国和都针对其造假提起了索赔诉讼。谈及诉讼,杨兆全表示,“目前,第一批案件已经送达厦门中级法院。法院在审中,要求对部分案件材料进行补充完善。由于多数投资者开户地点在境外,涉及到境外取证和公证认证等事项,完善资料还需要一定时间。我认为,在资料完备情况下,境内法院正常受理和审判这个案件是完全可以期待。

目前,还陆续有投资者加入到对瑞辛咖啡索赔诉讼中。但由于投资瑞幸咖啡投资者群体较小,我预计最终境内起诉原告人数不会太多。

陆正耀声明没有实质性作用

接到纳斯达克摘牌通知后,瑞幸咖啡已经向纳斯达克提出了举行听证会要求。在听证会结果产生前,瑞幸咖啡继续保留市资格。当日凌晨,陆正耀发表了一封个人声明。

他在声明中表示,目前公司已根据阶段性调结果,第一时间处理相关责任人、重组董事会、更新管理层、积极进行整改。“但纳斯达克不等最终调结果就要求公司退市,出乎意料,对此我个人深感失望和遗憾。”

根据瑞幸咖啡5月12日公告,瑞幸董事会特别委员会终止了首席执行官钱治亚和刘剑职务,并收到了两人退出董事会申请。瑞幸咖啡还暂停了另外六名参与或了解财务造假员工工作,或要求其休假。5月20日,

“过去一个多月,我一直处于深深痛苦和自责之中,夜不能寐。公司如果退市,面临困难和压力必将继续加,但不论怎样,我都会倾尽全力维持门店运营,竭尽所能挽回股东损失,让瑞幸这个品牌能够走下去”。陆正耀在声明中称,“我本人一直在实业一线,我风格可能太激进,企业跑太快,也导致很多问题,但我绝不是以‘概念做局’去欺骗投资人”。

谈及陆正耀声明,杨兆全表示,该声明内容对公司是否退市、对听证会结果没有实质性作用。

“对于投资者,瑞幸咖啡应该有更积极姿态。但很遗憾,从事件发生到现在,始终没有看到公司在这方面有任何作为。”他说。

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